Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 7 квітня 2011 року кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Херсонської області на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 27 липня 2010 року, яким

ОСОБА_5,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

не судимого в силу ст. 85 КК України,

засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України на 1 рік позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком від 15.04.2008 та остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки і 6 місяців з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі.

Постановлено стягнути з ОСОБА_5 витрати з проведення експертизи в розмірі 304,98 грн. на користь НДЕКЦ при УМВС України в Херсонській області.

В апеляційному порядку справа не розглядалася.

За вироком суду ОСОБА_5 визнано винним в тому, що він у жовтні 2009 року, за місцем свого проживання у дворі будинку по АДРЕСА_1, шляхом привласнення дикоростучого кущу рослини коноплі, з якого, шляхом висушування та перетирання, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс висушений вагою 13,93г., який зберігав у господарській будівлі для власних потреб без мети збуту, поки наркотичний засіб не було вилучено 17.12.2009 працівниками міліції.

У касаційній скарзі із доповненнями прокурор просить вирок щодо ОСОБА_5 змінити у зв’язку з неправильним застосуванням судом кримінального закону, виключити з його резолютивної частини посилання на призначення засудженому остаточного покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України та вважати ОСОБА_5 засудженим за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на один рік з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав змінену касаційну скаргу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Вина засудженого у вчиненні злочину та кваліфікація його дій за ч.1 ст. 309 КК України в касаційному порядку не оспорюється.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_5 раніше судимий вироком Генічеського районного суду від 15.04.2008 за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 2 роки. Однак, постановою Генічеського районного суду від 30.01.2009 року, ОСОБА_5 звільнено від покарання, призначеного вироком Генічеського районного суду від 15.04.2008 на підставі п. "а" ст. 1 Закону України "Про амністію" від 12.12.2008. Вказана постанова є чинною та ніким не оскаржена.

За таких обставин суд необґрунтовано застосував ст. 71 КК України при призначені ОСОБА_5 покарання, що є підставою для зміни вироку і задоволення касаційної скарги в цій частині.

Касаційна скарга прокурора також містить в собі прохання визначити конкретний вид кримінально-виконавчої установи, в якій необхідно відбувати покарання ОСОБА_5 - кримінально-виконавчу установу закритого типу. Однак, касаційна скарга в цій частині задоволенню не підлягає, оскільки відповідно до ст. 87 КВК України порядок направлення засуджених до виправних і виховних колоній визначається нормативно-правовими актами центрального органу виконавчої влади з питань виконання покарань.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 394- 396 КПК України, колегія суддів,

Касаційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 27 липня 2010 року щодо ОСОБА_5 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку рішення про часткове приєднання покарання, призначеного ОСОБА_5 за вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 15.04.2008 року та визначення йому, відповідно до ст. 71 КК України, остаточного покарання за сукупністю вироків.

Вважати ОСОБА_5 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України на 1 рік позбавлення волі.

В решті вирок залишити без зміни.