Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Головуючого Степашка О.І.

Суддів Островича С.Е.

Федорова М.О.

розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Український капітал"

на постанову Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 03.07.2014

у справі № 808/4520/13-а

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Український капітал"

до Державної податкової інспекції у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області

про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Український капітал" (далі по тексту - позивач, ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал") звернулось до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області (далі по тексту - відповідач, ДПІ у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення № 0000032304 від 28.03.2013.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 11.06.2013 позов задоволено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 03.07.2014 рішення суду першої інстанції скасовано та прийнято нове рішення про відмову у позові.

В касаційній скарзі позивач просить скасувати рішення суду апеляційної інстанції та залишити в силі рішення суду першої інстанції, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що за наслідками перевірки позивача відповідачем встановлено порушення вимог пп. 4.1.6 п. 4.1, пп. 4.2.8 п. 4.2 ст. 4, пп. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 № 334/94-ВР, пп. 135.5.15 п. 135.5 ст. 135, п. 137.4 ст. 137 Податкового кодексу України (далі по тексту - ПК України (2755-17) ), занижено валовий дохід на 12308850 грн. 00 коп. у т.ч.: 2010 рік - 1000000 грн. 00 коп., 2011 рік - у сумі 7040000 грн. 00 коп., І квартал 2012 року - у сумі 1448600 грн. 00 коп., І півріччя 2012 року - у сумі 3658850 грн. 00 коп., 9 місяців 2012 року - у сумі 3958 850 грн. 00 коп., 2012 рік - у сумі 4268850 грн. 00 коп., у результаті чого підприємством занижено податок на прибуток на загальну суму 2764336 грн. 00 коп.,у т.ч.: 2010 рік в сумі 250000 грн. 00 коп., 2011 рік в сумі 1619200 грн. 00 коп., І квартал 2012 року в сумі 304080 грн. 00 коп., півріччя 2012 року в сумі 768 359 грн. 00 коп., 9 місяців 2012 року в сумі 831359 грн. 00 коп., 2012 рік в сумі 895 136 грн. 00 коп. А саме позивачем до складу валового доходу, за 2010 рік не включено доходи з інших джерел, а саме кошти у розмірі 1000000 грн. 00 коп., які надійшли від ТОВ " 12-й квартал" за акції, які фактично не були передані та не були зараховані на рахунок в цінних паперах ТОВ " 12-й квартал". ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" безпідставно скористувалось вимогами пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 ПК України, так як продаж акцій було здійснено із порушенням вимог статті 3 Закону України "Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди), а саме акції ПАТ "Інтернет Глобал Технолоджи" на момент продажу ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" в інтересах ПЗВНІФ "MMCIS INVESTMENTS" не були оплачені за рахунок коштів спільного інвестування, тобто акції не мали статусу активів та відповідно не підпадали під пільгу, передбачену пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 ПК України. Здійснена ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗВНІФ "Прем'єр капітал" операція з реалізації корпоративних прав ТОВ "Харківський завод ЖБК-5" в сумі 30000000 грн. 00 коп. не є операцією з реалізації активів фонду, так як реалізовані корпоративні права на моменті продажу не були оплачені.

Згідно п. 1 ст. 3 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" активи інституту спільного інвестування, як сукупність майна, корпоративних прав та вимог, сформована за рахунок коштів спільного інвестування.

Відповідно до п. 7 ст. 3 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" інститут спільного інвестування - це корпоративний інвестиційний фонд або пайовий інвестиційний фонд.

Частиною 1 ст. 30 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" передбачено, що діяльність компанії з управління активами може бути обмежена у випадках, передбачених законом.

Згідно п. 8 ч. 2 ст. 30 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" компанія з управління активами під час провадження діяльності з управління активами інституту спільного інвестування не має права придбавати за рахунок активів інституту спільного інвестування векселі, похідні (деривативи), цінні папери інститут спільного інвестування відкритого типу, якщо інше не встановлено нормативно-правовими актами Комісії.

Водночас, відповідно до ч. 3 ст. 30 цього Закону, вказане обмеження, зокрема і щодо придбання векселів, не поширюється на діяльність компанії з управлінням активами венчурного фонду.

Крім того, згідно ст. 31 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)", компанія з управління активами отримує винагороду за управління активами. Тобто, доходом компанії з управління активами є винагорода, а не повний дохід інвесторів на активи пайових інвестиційних фондів.

Як свідчать матеріали справи, згідно договору купівлі-продажу цінних паперів № Д-1012/02 від 21.12.2010, який укладено від імені та за рахунок ПЗНВІФ "Прем'єр капітал", позивач отримав від ТОВ " 12-й квартал" попередню оплату 1000000 грн. 00 коп. Відповідач не заперечує також і того, що додатковою угодою до договору № Д-1012/02 від 21.12.2010 у цей договір внесені зміни щодо об'єкту продажу, а саме ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗНВІФ "Прем'єр капітал" продає ТОВ " 12-й квартал" вексель АА № 1772591, і що цей вексель згідно акту від 24.12.2012 фактично переданий від ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗНВІФ "Прем'єр капітал" у власність ТОВ " 12-й квартал". Зарахування суми 1000000 грн. 00 коп. 27.12.2010 від ТОВ " 12-й квартал" здійснене на банківський рахунок 2650739307124 в АБ "Діамант", м. Київ, МФО 320854, відкритий ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" для ПЗНВІФ "Прем'єр капітал". Приналежність цього рахунку ПЗНВІФ "Прем'єр капітал" підтверджується довідкою банку.

Згідно з визначенням, що міститься у ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", цінні папери - це документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Підпунктом 4.2.8 п. 4.2 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що не включаються до складу валового доходу кошти спільного інвестування, а саме кошти, залучені від інвесторів інститутів спільного інвестування ( далі по тексту - ІСІ), доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від здійснення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Колегія суддів, вважає вірним висновок суду першої інстанції, що позивач правомірно застосував положення пп. 4.2.8 п. 4.2 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" до операцій здійснених за рахунок ПЗНВІФ "Прем'єр капітал", у зв'язку з чим висновки податкового органу про порушення позивачем приписів пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" є помилковими.

Стосовно фінансово-господарських операцій ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗВНІФ "MMCIS INVESTMENTS" купівлі-продажу акцій ПАТ "Інтернет Глобал Технолоджи". Судами попередніх інстанцій, встановлено, що на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів від 08.12.2011 № БІ1/1208/2 та згідно з актом приймання-передачі від 08.12.2011 ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗВНІФ "MMCIS INVESTMENTS" було придбано у нерезидента "Отолвін Ентерпрайзіс ЛТД" акції в кількості 135000 шт., емітовані ПАТ "Інтернет Глобал Технолоджи" на загальну суму 12825000,00 грн.

Відповідно до положень ч. 1, ч. 2 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) цінні папери - це документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам. Емісійні цінні папери - це цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент).

Частиною 3 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) встановлено, що право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача.

При цьому, зазначена норма не ставить в залежність момент переходу права власності на цінні папери від черговості їх оплати.

Згідно матеріалів справи, перехід права власності на цінні папери підтверджується випискою зберігача ТОВ "Регіональна фондова компанія" про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах ПЗНВІФ "ММСІС ІNVESTMENTS" №003155. Відповідно до пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 ПК України, для визначення об'єкта оподаткування не враховуються доходи: суми коштів спільного інвестування, а саме доходи від проведення операцій з активами інститутів спільного інвестування. Оскільки встановлено, що акції ПАТ "Інтернет Глобал Текнолоджи" є активами інституту спільного інвестування, а саме - активами пайового інвестиційного фонду "ММСІС ІNVESTMENTS", то доходи, отримані від продажу таких активів, є доходами від проведення операцій з активами інститутів спільного інвестування, а тому позивачем до цих доходів обґрунтовано застосована пільга за пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 ПК України. При цьому чинним законодавством, зокрема, ст. 3 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)", не встановлено вимог щодо черговості з придбання цінних паперів (оплата чи передача прав власності), обов'язкової наявності джерела для оплати цінних паперів, що придбаваються, та неможливості їх відчуження до повної оплати попередньому власнику. А отже помилковим є висновок суду апеляційної інстанції про те, що операції з акціями ПАТ "Інтернет Глобал Текнолоджи" не підпадали під пільгу, передбачену пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 ПК України. .

Щодо внеску ТОВ "Компанія з управління активами "Український капітал" ПЗВНІФ "Прем'єр капітал" для збільшення статутного капіталу ТОВ "Харківський завод ЖБК-5", то судом встановлено, що саме ПЗВНІФ "Прем'єр капітал" зареєстрований у якості учасника ТОВ "Харківський завод ЖБК-5". Зазначене об'єктивно підтверджується документами, наданими позивачем у матеріали справи: статутом ТОВ "Харківський завод ЖБК-5", банківськими виписками щодо формування статутного капіталу з рахунку 26509062240001 в Індустріалбанке м. Запоріжжя, МФО 313849, відкритого, згідно довідці банку на ім'я ПЗВНІФ "Прем'єр капітал", банківською випискою щодо сплати за продану частку на рахунок 2650739307124, відкритий згідно довідці банку в АБ "Діамант", м. Київ, МФО 320854, на ім'я ПЗВНІФ "Прем'єр капітал". Отже, судом першої інстанції вірно зазначено, що всі обороти по даній господарській операції здійснені у межах ПЗВНІФ "Прем'єр капітал" та не можуть вважатися доходами безпосередньо компанії з управління активами відповідно до положень ст. ст. 3, 31 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)".

Враховуючи викладене, Вищий адміністративний суд України вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про обґрунтованість позовних вимог.

Отже, постанова Запорізького окружного адміністративного суду від 11.06.2013 прийнята відповідно до вимог чинного законодавства і скасована постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 03.07.2014 помилково.

Відповідно до ст. 226 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції скасовує судове рішення суду апеляційної інстанції та залишає в силі рішення суду першої інстанції, яке ухвалене відповідно до закону і скасоване або змінене помилково.

За вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку про скасування постанови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 03.07.2014 та залишення в силі постанови Запорізького окружного адміністративного суду від 11.06.2013.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 222, 223, 226, 230 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Український капітал" задовольнити.

Постанову Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 03.07.2014 скасувати та залишити в силі постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 11.06.2013.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення копії особам, які беруть участь у справі, та може бути переглянута Верховним Судом України у випадках, встановлених Кодексом адміністративного судочинства України (2747-15) .