Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

Головуючого судді - Черпіцької Л.Т. Суддів - Розваляєвої Т.С. Маслія В.І. провівши попередній розгляд адміністративної справиза касаційною скаргою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва 18.11.2010 р. та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду 01.03.2011 р. у справі № 2а-1426/09/2670 за позовом ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування рішення

ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" звернулось з позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у якому, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, просить визнати нечинним та скасувати рішення від 21.01.2009 р. № 39 "Про визнання випуску акцій інвестиційних сертифікатів ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" (пайовий венчурний інвестиційний фонд "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу) таким, що не відбувся, та скасування реєстрації фонду в Єдиному державному реєстрі інститутів спільного інвестування".

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що оспорюване рішення Комісії прийняте на підставі рішення Комісії № 1551 від 29.12.2008 р., яким пайовий венчурний інвестиційний фонд "Формація капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" визнано таким, що не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів ІСІ. Зазначає, що вказане рішення Комісії № 1551 від 29.12.2008 р. скасовано в судовому порядку, а постанова суду від 21.05.2009 р. у справі № 2а-870/09/2670 набрала законної сили, позивач вважає преюдиційними обставини щодо спірних правовідносин. Враховуючи наведене, позивач просить суд позов задовольнити.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва 18.11.2010 р., залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду 01.03.2011 р., позовні вимоги задоволено.

Не погоджуючись з постановою Окружного адміністративного суду міста Києва 18.11.2010 р. та ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду 01.03.2011 р. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку звернулась з касаційною скаргою, у якій, посилаючись на те, що при прийнятті зазначених судових рішень було порушено норми матеріального та процесуального права, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Вимоги скарги обґрунтовує тим, що під час прийняття оскаржуваного рішення Комісія діяла в межах своїх повноважень та з метою захисту прав учасників фондового ринку, як це визначено у ст. 2 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні".

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку - діяльність з управління активами інституційних інвесторів на підставі ліцензії серії АВ № 318279 від 10.05.2007 р.

Рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв", оформленого Протоколом № 46 від 05.06.2008 р., акціонерами товариства вирішено з метою здійснення діяльності зі спільного інвестування пайовим венчурним інвестиційним фондом "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" випустити інвестиційні сертифікати загальною номінальною вартістю 100 000 грн., у кількості 1000 штук, номінальною вартістю 100 000 грн. кожна. Крім того, загальними зборами акціонерів товариства було затверджено проспект емісії інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв".

Відповідно до п. 5.7 Інвестиційної декларації пайового венчурного інвестиційного фонду, затвердженого Загальними зборами учасників ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" від 05.06.2008р., датою початку розміщення інвестиційних сертифікатів Фонду встановлено 10.06.2008 р., але не раніше дати реєстрації проспекту емісії та випуску інвестиційних сертифікатів Комісією та присвоєння інвестиційним сертифікатам міжнародного ідентифікаційного номера; пунктом 5.8 декларації встановлено, що датою закінчення розміщення інвестиційних сертифікатів Фонду є 20.05.2018 р.

Підпунктом 2.5 пункту 2 Проспекту емісії інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду, затвердженого Загальними зборами учасників ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" від 05.06.2008 р. встановлено термін досягнення нормативів діяльності Фонду до 21.11.2008 р.

Згідно ч.1 ст. 42 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" (в редакції. яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин) строк розміщення цінних паперів ІСІ, встановлений для досягнення нормативів діяльності ІСІ, визначається проспектом емісії цінних паперів ІСІ і не може перевищувати шести місяців з дня його реєстрації.

Так, 24.11.2008 р. ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" подала до Комісії звіт про результати розміщення цінних паперів ІСІ пайового венчурного інвестиційного фонду "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу.

Частинами 5, 6 статті 42 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" встановлено, що після закінчення строку, встановленого для досягнення нормативів діяльності ІСІ, протягом трьох днів компанія з управління активами зобов'язана подати Комісії звіт про результати розміщення цінних паперів ІСІ в порядку, встановленому Комісією.

Комісія на підставі звіту виносить рішення про відповідність ІСІ вимогам щодо мінімального обсягу активів. У разі коли ІСІ не відповідає зазначеним вимогам, Комісія визнає випуск цінних паперів ІСІ таким, що не відбувся, та скасовує реєстрацію ІСІ. Усі кошти, отримані ІСІ, мають бути повернені інвесторам у місячний строк. Витрати, пов'язані з визнанням випуску цінних паперів ІСІ таким, що не відбувся, покладаються відповідно до законодавства на компанію з управління активами інвестиційного фонду.

За наслідками розгляду звіту позивача, Комісією винесено рішення № 1551 від 29.12.2008 р., яким пайовий венчурний інвестиційний фонд "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" визнано таким, що не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів ІСІ.

На підставі вказаного рішення, 21.01.2009 р. Комісією прийняте оскаржуване рішення № 39, яким визнано випуск інвестиційних сертифікатів позивача таким, що не відбувся та скасовано реєстрацію фонду в Єдиному державному реєстрі ІСІ.

Вимоги щодо порядку розміщення, обігу та викупу цінних паперів інституту спільного інвестування (далі - ІСІ) з метою ефективного розміщення фінансових ресурсів інвесторів встановлені Положенням про порядок розміщення, обігу та викупу цінних паперів інституту спільного інвестування, яке затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.01.2003 р. N 3 (z0092-03) , зареєстровано в Міністерстві юстиції України 05.02.2003 р. за N 92/7413 (z0092-03) .

Відповідно до п. 2. 8 вказаного Положення (у редакції, яка була чинна на момент спірних правовідносин) Комісія на підставі звіту про результати розміщення цінних паперів ІСІ протягом п'ятнадцяти робочих днів після його отримання виносить рішення про відповідність ІСІ вимогам щодо мінімального обсягу активів.

За приписами п. 2.10 Положення якщо ІСІ не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів, Комісія на підставі рішення, визначеного пунктом 2.8 цього Положення, визнає випуск цінних паперів ІСІ таким, що не відбувся. У такому разі всі кошти, отримані ІСІ, мають бути повернені інвесторам у повному обсязі. На підставі рішення Комісії про відповідність ІСІ вимогам щодо мінімального обсягу активів та інформації про повернення коштів інвесторам Комісія скасовує реєстрацію проспекту емісії та випуску цінних паперів ІСІ, анулює свідоцтво про реєстрацію випуску цінних паперів ІСІ, а також здійснює вилучення ІСІ з Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування.

Тобто, підставою для винесення рішення про визнання випуску цінних паперів ІСІ таким, що не відбувся та скасування реєстрації є рішення Комісії про невідповідність ІСІ вимогам мінімального обсягу активів.

Судами встановлено та з матеріалів справи вбачається, що рішення Комісії № 1551 від 29.12.2008 р., яким пайовий венчурний інвестиційний фонд визнано таким, що не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів ІСІ, та яке було підставою для прийняття спірного рішення, було оскаржено в судовому порядку.

Так, за результатами справи № 2а-870/09/2670 постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 21.05.2009 р. позов ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" - задоволено. Визнано нечинним рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1551 від 29.12.2008 р. "Про невідповідність пайового венчурного інвестиційного фонду "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" щодо мінімального обсягу активів ІСІ.

Вказане судове рішення набуло законної сили та не було переглянуто ні в апеляційному, ні в касаційному порядку, що підтверджується відомостями, наявними в Єдиному державному реєстрі судових рішень, а також даними системи "Діловодство спеціалізованого суду".

У справі № 2а-870/09/2670 судом встановлений факт відповідності ІСІ позивача вимогам щодо мінімального обсягу активів.

У зв'язку з чим слід зазначити, що відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Разом з цим, оскаржуване у даній справі рішення від 21.01.2009 р. № 39 прийнято, зокрема, на підставі рішення Комісії № 1551 від 29.12.2008 р., яке, в свою чергу, скасовано в судовому порядку.

Щодо посилань відповідача у касаційній скарзі на те обставину, що до інвестиційного портфелю Фонду входять акції ВАТ "Павлоградський верстатозавод", балансова вартість яких становить 700 000 грн., що в 36,34 рази більше від їх загальної номінальної вартості, та на те, що вказане ВАТ "Павлоградський верстатозавод" визнано банкрутом, то слід зазначити, що під час розгляду справи № 2а-870/09/2670 судом було встановлено, що зазначені цінні папери на момент їх придбання та включення до активів пайового венчурного інвестиційного фонду знаходились в обігу, обіг акцій не зупинений, реєстрація випуску акцій не анульована у встановленому законом порядку.

Так, відповідно до п. 1.6 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій, та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.1998 року № 222 (z0180-99) (який був чинним на момент виникнення спірних правовідносин), дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

Пунктом 1.5 розділу ІІ цього Порядку визначено, що починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Згідно пункту 3.3 розділу ІІ Порядку, розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій протягом трьох робочих днів з дати видання направляється емітенту та реєстроутримувачу (при документарній формі випуску акцій) та депозитарію (при бездокументарній формі випуску акцій), який обслуговує акції емітента.

За приписами пункт 3.5. розділу ІІ Порядку на підставі розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєструвальним органом уносяться відповідні зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Отже, вилучення акцій з обігу шляхом проведення процедур скасування є процесом, який полягає у вчиненні Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку та учасниками депозитарної системи передбаченого комплексу дій, внаслідок чого відбувається вилучення з обігу акцій, цінних паперів як самостійного об'єкту цивільного обороту, у тому числі і у зв'язку з ліквідацією емітента акцій як юридичної особи.

Таким чином, факт здійснення зберігачем операції зарахування акцій ВАТ "Павлоградський верстатозавод" на рахунок позивача свідчить про вільний та необмежений обіг даних акцій в депозитарній системі на дату виконання відповідачем зобов'язань щодо передачі цінних паперів.

Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Павлоградський верстатозавод" було анульовано розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 38-ДН-С-А від 24.04.2009 р. № 212/04/1/99 від 19.11.1999 р.

Отже, з 24.04.2009 р. обіг акцій ВАТ "Павлоградський верстатозавод" є неможливим.

Окрім того, 10.04.2009 р. між ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" та ТОВ "Бі ен Сі" було укладено Договір міни ЦП № 194-Б/193-Б; 16-У, за умовами якого акції ВАТ "Павлоградський верстатозавод" були обміняні на іменні дисконтні облігації бездокументарної форми випуску.

Зазначені обставини свідчать про те, що станом на дату анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Павлоградський верстатозавод", ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" мало мінімальний обсяг активів у розмірі 700 000 грн., який складався з іменних дисконтних облігацій бездокументарної форми випуску випущених ТОВ "Бі ен Сі", а тому правильними є висновки судів попередніх інстанцій про відсутність підстав вважати таким, що не відбувся випуск інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу в інтересах та за рахунок якого діє ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв".

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про необґрунтованість рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового від 21.01.2009 р. № 39 "Про визнання випуску акцій інвестиційних сертифікатів ЗАТ "Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів "Національний резерв" (пайовий венчурний інвестиційний фонд "Формація Капіталу" недиверсифікованого виду закритого типу) таким, що не відбувся, та скасування реєстрації фонду в Єдиному державному реєстрі інститутів спільного інвестування".

За таких обставин судова колегія дійшла висновку, що судами попередніх інстанцій повно і правильно встановлені фактичні обставини справи, характер правовідносин сторін і вірно застосовані до них норми матеріального права.

Згідно із ст. 220 КАС України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі і не може досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в судовому рішенні, та вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

З огляду на викладене, судова колегія вважає касаційну скаргу безпідставною, та такою, що не підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 220, 220-1, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів -

Касаційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відхилити, а постанову Окружного адміністративного суду міста Києва 18.11.2010 р. та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду 01.03.2011 р. залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення копії особам, які беруть участь у справі та може бути переглянута в порядку ст.ст. 235- 239-1 Кодексу адміністративного судочинства України.