Вищий адміністративний суд України в складі колегії суддів:

головуючого:Штульман І.В. (доповідач), суддів:Бутенка В.І., Лиски Т.О., -

розглянувши в касаційній інстанції в порядку письмового провадження справу за позовом ОСОБА_4 до Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області про визнання дій неправомірними та спонукання до перерахунку пенсії, за касаційною скаргою Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області на постанову Єнакіївського міського суду Донецької області від 13 квітня 2011 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2011 року, -

У березні 2011 року ОСОБА_4 звернулася в суд з позовом до Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області про визнання неправомірними дій і зобов'язання відповідача здійснити перерахунок пенсії з 01.09.2009р. із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за 2008 рік.

Ухвалою Єнакіївського міського суду Донецької області від 04.03.2011р. поновлено ОСОБА_4 строк звернення до суду із вказаним позовом.

Постановою Єнакіївського міського суду Донецької області від 13.04.2011р., залишеною без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 24.05.2011р., визнано неправомірними дії Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області у відмові в перерахунку пенсії позивачеві з 01.09.2009р. із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески, та яка відповідно до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування» №1058-IV від 09.07.2003р. (1058-15) (далі - Закон №1058-IV (1058-15) ) враховується для обчислення пенсії за 2008 рік. Зобов'язано відповідача здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_4 з 01.09.2009р. із застосуванням показника середньої заробітної плати в Україні за 2008 рік, відповідно до ст.ст. 40, 42 Закону №1058-IV.

У касаційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій і прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, позивач отримує пенсію за віком та продовжує працювати. Позивач звернувся до відповідача із заявою про проведення перерахунку пенсії як працюючому пенсіонеру згідно ст. 42 Закону №1058-IV, однак відповідачем було зроблено перерахунок пенсії, з яким позивач не погодився.

Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог суди попередніх інстанцій виходили з того, що відповідно до ч.4 ст. 42 Закону №1058-IV для перерахунку пенсії береться середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії.

Вищий адміністративний суд України не погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій виходячи з наступного.

Частиною 4 ст. 42 Закону №1058-IV встановлено, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст.40 цього Закону.

Дана редакція існує після визнаних такими, що не відповідають Конституції України (254к/96-ВР) (є неконституційними), згідно з Рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008р. №10-рп/2008 (v010p710-08) змін, внесених підпунктом «б» підпункту 10 пункту 35 Розділу 2 Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28.12.2007р. №107-VI (107-17) .

Аналіз наведеної норми дає підстави вважати, що показник заробітної плати для перерахунку пенсії визначається за двома можливими методами за вибором пенсіонера.

За першим методом розрахунок пенсії здійснюється із тієї заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія.

При застосуванні другого методу змінюються лише ті показники розрахунку заробітної плати, на які здійснюється посилання в цій нормі (за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст.40 цього Закону).

За змістом ч.1 ст. 40 Закону №1058-IV для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

Слова «за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року»означають, що враховується вся заробітна плата, у тому числі і та, яку отримував пенсіонер після призначення пенсії.

Заробітна плата для обчислення пенсії в обох випадках розраховується за формулою, наведеною в ч.2 ст. 40 Закону №1058-IV: Зп = Зс х (Ск : К),

де: Зп -заробітна плата (дохід) застрахованої особи для обчислення пенсії, у гривнях; Зс -середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії; Ск -сума коефіцієнтів заробітної плати (доходу) за кожний місяць (Кз1 + Кз2 + Кз3 + ... + КзN); К -кількість місяців страхового стажу, за які розраховано коефіцієнти заробітної плати (доходу) застрахованої особи.

Тобто, заробітна плата, яку отримував пенсіонер, продовжуючи працювати після призначення йому пенсії, має значення для визначення додаткових коефіцієнтів заробітної плати за кожний відпрацьований місяць після призначення пенсії.

Таким чином, у наведеній формулі обчислення заробітної плати Зп = Зс х (Ск : К) змінними показниками є (Ск : К).

Зі змісту ч.4 ст. 42 Закону №1058-IV вбачається, що при обчисленні заробітної плати для перерахунку пенсії можуть бути змінені показники заробітної плати за періоди страхового стажу після призначення пенсії, але не визначено, за який календарний рік береться середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України.

Виходячи з буквального тлумачення ч.2 ст. 40 Закону №1058-IV цей показник повинен бути незмінним, тобто таким, яким він був на час призначення пенсії.

Таким чином, пенсіонер має право обрати метод обчислення заробітної плати для перерахунку пенсії, в тому числі і з урахуванням заробітної плати, яку він отримував до моменту перерахунку пенсії, але не має права вимагати застосування показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що при ухваленні рішень суди попередніх інстанцій допустили порушення норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, оскільки перерахунок пенсії на підставі ч.4 ст. 42 Закону №1058-IV здійснюється із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, та розраховується за формулою, наведеною в ч.2 ст.40 цього Закону. При такому перерахунку зазначений показник середньої заробітної плати залишається незмінним, тобто таким, яким він був на час призначення пенсії, а тому підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

При таких обставинах, касаційну скаргу слід задовольнити, оскільки рішення судів першої та апеляційної інстанцій постановлені з порушенням норм права, правова оцінка обставинам у справі дана не вірно, а доводи касаційної скарги спростовують висновки судів попередніх інстанцій.

Відповідно до ст. 229 КАС України суд касаційної інстанції має право скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій та ухвалити нове рішення, якщо обставини справи встановлені повно і правильно, але суди першої та апеляційної інстанцій порушили норми матеріального чи процесуального права, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення.

Ухвалу Вищого адміністративного суду України від 23.05.2012р. в частині зупинення виконання оскаржуваної постанови Єнакіївського міського суду Донецької області від 13.04.2011р. вважати такою, що втратила чинність.

Керуючись ст.ст. 220, 222, 223, 229, 230, 232 КАС України, суд, -

Касаційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області -задовольнити.

Постанову Єнакіївського міського суду Донецької області від 13 квітня 2011 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2011 року -скасувати.

Прийняти по справі нову постанову, якою в задоволенні позову ОСОБА_4 до Управління Пенсійного фонду України в місті Єнакієве Донецької області про визнання дій неправомірними та спонукання до перерахунку пенсії -відмовити.

постанова оскарженню не підлягає.