Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Головуючого:Маринчак Н.Є.

Суддів: Костенка М.І., Ланченко Л.В.,

розглянувши в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Київ-Кетерінг»

на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 09 червня 2010р.

у справі №2-а-468/09

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Київ-Кетерінг»(надалі ТОВ «Київ-Кетерінг»)

до Бориспільської обєднаної державної податкової інспекції Київської області (надалі Бориспільська ОДПІ Київської області)

про визнання нечинним податкового повідомлення-рішення, -

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому поставлено питання про визнання нечинним податкового повідомлення-рішення Бориспільської ОДПІ Київської області №000040715-3/0 від 23.10.2008р.

Позовні вимоги обґрунтовані невідповідністю висновків перевірки фактичним обставинам справи та відсутністю з боку позивача порушення норм податкового законодавства.

Постановою Київського окружного адміністративного суду від 07 липня 2009р. адміністративний позов задоволено повністю. Визнано нечинним податкове повідомлення-рішення Бориспільської ОДПІ Київської області №000040715-3/0 від 23.10.2008р. Судовий збір стягнуто з Державного бюджету України на користь позивача в сумі 3,40грн.

Мотивуючи рішення про задоволення адміністративного позову суд першої інстанції зазначив про відсутність порушень з боку позивача ст. 6 Закону України «Про податок на додану вартість»щодо звільнення від оподаткування операцій при експорті товарів.

Оскаржуваною постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 09 червня 2010р. рішення суду першої інстанції було скасовано та прийнято у справі нове, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог ТОВ «Київ-Кетерінг».

Судова колегія суду апеляційної інстанції приймаючи у справі нове рішення зазначила, що оскільки позивачем до контролюючого органу при подачі податкової декларації з ПДВ за серпень 2008р. було надано п'ятий екземпляр ВМД «3/8»без написів митного органу про фактичний вивіз товару за межі митної території України в повному обсязі, без підпису відповідальної посадової особи і гербової печатки митного органу, як це передбачено Постановою Кабінету Міністрів України №243 (243-2002-п) та Порядком підтвердження відомостей про фактичне вивезення товарів за межі митної території України, затвердженого спільним наказом Державної митної служби України та Державної податкової адміністрації України №163/121 від 21.03.2002р. (z0295-02) , зменшення суми бюджетного відшкодування з ПДВ на 41138,00грн. оскаржуваним рішенням є правомірним.

Не погодившись з рішенням апеляційної інстанції, вказуючи на порушення та неправильне застосування норм матеріального права, позивач звернувся із касаційною скаргою до Вищого адміністративного суду України, в якій ставить питання про скасування постанови суду апеляційної інстанції та залишення в силі рішення суду першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи наведені у скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як встановлено попередніми судовим інстанціями, податковим органом було проведено документальну невиїзну (камеральну) перевірку звітної декларації з податку на додану вартість TOB «Київ-Кетерінг»за серпень 2008р., про що складено акт №594/15-3 від 17.10.2008р.

Перевіркою встановлено, що позивачем до Бориспільської ОДПІ при подачі податкової декларації з податку на додану вартість за серпень 2008 року було надано п'ятий екземпляр ВМД «3/8»(форми МД-2), яка по сумі співпадає з сумою вказаною в рядку 2.1 «експортні операції»декларації з ПДВ поданої платником, без написів митного органу про фактичний вивіз товару за межі митної території України в повному обсязі, без підпису відповідальної посадової особи і гербової печатки митного органу, як це передбачено Постановою Кабінету Міністрів України №243 «Про вдосконалення механізму відшкодування бюджетної заборгованості з податку на додану вартість за операціями з експорту продукції» (243-2002-п) та Порядком підтвердження відомостей про фактичне вивезення товарів за межі митної території України, затвердженого спільним наказом Державної митної служби України та Державної податкової адміністрації України №163/121 від 21.03.2002 року (z0295-02) .

За результатами перевірки прийнято оскаржуване податкове повідомлення-рішення №000040715-3/0 від 23.10.2008р., згідно з яким зменшено суму бюджетного відшкодування з податку на додану вартість на 41138,00грн. за серпень 2008 року.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що TOB «Київ-Кетерінг» в період липня - серпня 2008 року здійснювало поставку товарів TOB «Київріанта»та TOB «Інтер'єр-Аеропорт», які є безмитними магазинами, що розташовані на території України у зоні митного контролю на території ДП МА «Бориспіль».

У відповідності до пункту 6.1 статті 6 Закону України «Про податок на додану вартість»об'єкти оподаткування, визначені статтею 3 цього Закону, за винятком операцій, звільнених від оподаткування, та операцій, до яких застосовується нульова ставка згідно з цим Законом (168/97-ВР) , оподатковуються за ставкою 20 відсотків.

Підпунктом 3.1.1 пункту 3.1 статті 3 Закону України «Про податок на додану вартість» встановлено, що об'єктом оподаткування є операції платників податку з поставки товарів та послуг, місце надання яких знаходиться на митній території України.

Згідно п.п. 3.1.3 п. 3.1 ст. 3 зазначеного вище Закону об'єктом оподаткування є операції платників податку з вивезення товарів (супутніх послуг) у митному режимі експорту або реекспорту.

Податкова декларація з ПДВ, форма якої затверджена наказом ДПА України від 30.05.1997р. №166 (z0250-97) в розділі «Податкові зобов'язання»по рядку 2 «Операції, що оподатковуються за нульовою ставкою» має два підрядка (розшифровку): рядок 2.1 «експортні операції» (тобто «чистий»експорт відповідно до ст. 1 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність») та рядок 2.2 «інші операції, що оподатковуються за нульовою ставкою»(тобто визначені п.6.2 Закону України «Про податок на додану вартість» (168/97-ВР) , в тому числі, прирівняні до експорту).

Поставки до магазинів безмитної торгівлі були включені ТОВ «Київ-Кетерінг»в рядок 2.1 «експортні операції»в податковій декларації з податку на додану вартість за серпень 2008 року, тоді як такі операції мали бути включені до рядка 2.2 «інші операції, що оподатковуються за нульовою ставкою».

Відповідно до п. 6.1 ст. 6 Закону України «Про податок на додану вартість»об'єкти оподаткування, визначені статтею 3 цього Закону, за винятком операцій, звільнених від оподаткування, та операцій, до яких застосовується нульова ставка згідно з цим Законом (168/97-ВР) , оподатковуються за ставкою 20 відсотків.

Пунктом 6.2 ст. 6 вказаного Закону України «Про податок на додану вартість», при експорті товарів та супутніх такому експорту послуг ставка податку становить "0" відсотків до бази оподаткування.

Товари вважаються експортованими платником податку в разі, якщо їх експорт засвідчений належно оформленою митною вантажною декларацією (п.п. 6.2.1 п. 6.2 ст. 6 Закону України «Про податок на додану вартість»).

Згідно з Постановою Кабінету Міністрів України від 01.03.2002р. №243 (243-2002-п) «Про вдосконалення механізму відшкодування бюджетної заборгованості з податку на додану вартість за операціями з експорту продукції», для підтвердження факту вивезення (пересилання) товарів за межі митної території України (експорт) платник податку на додану вартість, який здійснив операцію з вивезення (пересилання) товарів за межі митної території України, подає разом з іншими передбаченими законодавством документами оригінал п'ятого основного аркуша (примірника декларанта) вантажної митної декларації, що є її складовою частиною, оформленого митним органом під час здійснення митного оформлення експорту товарів, на якому зазначеним митним органом за зверненням платника податку вчиняється напис про фактичне вивезення експортованих товарів за межі митної території України, який засвідчується підписом відповідальної посадової особи і гербовою печаткою митного органу. При цьому до оригіналів п'ятих основних аркушів (примірників декларанта) вантажних митних декларацій прирівнюються оригінали аркушів з позначенням «3/8».

За таких обставин, судова колегія касаційної інстанції погоджується з висновками суду апеляційної інстанції щодо безпідставності позовних вимог.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду.

Отже, судом апеляційної інстанції, виконано всі вимоги процесуального законодавства, всебічно перевірено обставини справи, вирішено справу у відповідності з нормами матеріального права, постановлено обґрунтоване рішення, в якому повно відображені обставини, що мають значення для справи. Висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються доказами, дослідженими у судовому засіданні, а тому підстав для їх перегляду з мотивів, викладених в касаційній скарзі не вбачається.

Керуючись статтями 220, 2201, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, -

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Київ-Кетерінг» залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 09 червня 2010 року залишити без змін.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення. Заява про перегляд судового рішення в адміністративній справі Верховним Судом України може бути подана з підстав, в порядку та у строки встановлені ст.ст. 236- 238 КАС України.