Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Святецького В.В.,

суддів Довгополова О.М., Судової-Хомюк Н.М.,

розглянувши в порядку письмового провадження за наявними в справі матеріалами в місті Львові апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД" на постанову Волинського окружного адміністративного суду 23 жовтня 2009 року у справі за адміністративним позовом Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД" до Волинського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання нечинною та скасування постанови про застосування штрафу, скасування розпорядження,-

Закрите акціонерне товариство (ЗАТ)"Калина-ЛТД" звернулось в суд першої інстанції з адміністративним позовом до Волинського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі-Волинське ТУ ДКЦПФР) про визнання нечинною та скасування постанови № 14-ВО від 01.04.2009 року про застосування штрафу, скасування розпорядження № 04-ВО від 30.01.2009 року.

Постановою Волинського окружного адміністративного суду 23 жовтня 2009 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції ЗАТ "Калина-ЛТД" оскаржило його в апеляційному порядку, оскільки вважає, що постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі зазначає, що суд першої інстанції не звернув уваги на доводи позивача щодо безпідставності вимог відповідача надати не передбачену законодавством інформацію, в тому числі і особливу інформацію, яку позивач не був зобов’язаний надавати. Крім того, відповідач не довів правомірність своїх рішень. В акті відповідача відсутні посилання на законодавчі акти, а тому винесена на підставі даного акту постанова не ґрунтується на нормах щодо порушеного законодавства, які виявлені під час складання акту.

З огляду на викладене, апелянт просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою позов задовольнити в повному обсязі.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 197 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі - КАС України (2747-15) ) суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодної з осіб, які беруть участь у справі, у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.

Оскільки особи, які беруть участь у справі, у судове засідання не прибули, хоча належним чином були повідомлені про дату, час і місце судового засідання, колегія суддів вважає можливим здійснювати розгляд справи в порядку письмового провадження за наявними у ній матеріалами.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 27 січня 2009 року ЗАТ "Калина-ЛТД" було подано до Волинського ТУ ДКЦПФР особливу інформацію про одержання кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента, однак не за встановленою формою та не в повному обсязі, а саме: відсутні титульний аркуш Повідомлення; інформація про місцезнаходження кредитора, вартість чистих активів емітента розрахованих за кредитом, розмір одержаних частин кредиту ( у відсотках) до загального розміру кредиту та інше; не подано доказів оприлюднення даної інформації.

30 січня 2009 року начальником Волинського ТУ ДКЦПФР видано розпорядження № 04-ВО про усунення порушень законодавства про цінні папери, яким зобов’язано ЗАТ "Калина-ЛТД" у строк до 03.03.2009 року усунути порушення вимог ст. 41 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" та Положення про розкриття емітентами цінних паперів, про що письмово проінформувати уповноважену особу Комісії.

19 березня 2009 року посадовими особами Волинського ТУ ДКЦПФР складено акт про правопорушення на ринку цінних паперів № 14-ВО про невиконання позивачем розпорядження № 04-ВО від 30.01.2009 року. На підставі даного акту Волинським ТУ ДКЦПФР винесено постанову № 14-ВО від 01.04.2009 року про накладення на ЗАТ "Калина-ЛТД" санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у виді штрафу в розмірі 17000 грн..

Відмовляючи в позові, суд першої інстанції виходив з того, що виносячи оскаржувані позивачем розпорядження та постанову, відповідач діяв в межах своїх повноважень та у спосіб, що визначенні законодавством України.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Згідно довідки АА № 032743/1743 з ЄДРПОУ позивач є закритим акціонерним товариством.

Частиною 2 статті 2 Закону України від 23.02.2006 року № 3480-IV "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що емітент - юридична особа, Автономна Республіка Крим або міські ради, а також держава в особі уповноважених нею органів державної влади, яка від свого імені розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов’язання щодо них перед їх власниками.

Згідно частин 1 та 5 ст. 152 Цивільного кодексу України акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями. Акціонерне товариство, яке здійснює публічне розміщення акцій, зобов'язане щорічно публікувати для загального відома річний звіт, бухгалтерський баланс, відомості про прибутки і збитки, а також іншу інформацію, передбачену законом.

За змістом ст. 41 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" особлива інформація про емітента - інформація про будь-які дії, що можуть вплинути на фінансово-господарський стан емітента та призвести до значної зміни вартості його цінних паперів. До особливої інформації належать відомості про: отримання позики або кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента (частина 1).

Строки, порядок та форми подання особливої інформації про емітента встановлюються Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (частина 2).

Особлива інформація про емітента є відкритою і оприлюднюється шляхом опублікування її в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів (частина 3).

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку встановлює додаткові вимоги до розкриття особливої інформації про емітента та вживає заходів щодо її розкриття (частина 4).

На підставі наведеного колегія суддів визнає обґрунтованими висновки суду першої інстанції щодо обов’язку ЗАТ "Калина-ЛТД" надати та оприлюднити особливу інформацію про отримання кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента.

Склад, порядок і строки розкриття на фондовому ринку особливої інформації емітентами цінних паперів та подання її до Державної комісії з цінних паперів регламентовано Положенням про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року № 1591 (z0097-07) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.02.2007 року за № 97/13364 (z0097-07) , яке поширюється на всіх емітентів цінних паперів, крім емітентів державних цінних паперів, інвестиційних сертифікатів.

Пунктом 5.1 глави 2 розділу 2 вказаного Положення встановлено, що відомості про одержання кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента, складаються за формою, наведеною у додатку 4.

Оскільки позивачем особлива інформацію про отримання кредиту на суму, що перевищує 25 відсотків активів емітента, подана з порушенням вказаних нормативних актів, Волинським ТУ ДКЦПФР правомірно та відповідно до п.10 ст.8 цього Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" (448/96-ВР) видано розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери, яке є обов’язковим для виконання.

Згідно п. 8 ч.6 ст. 11 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку застосовує до юридичних осіб фінансові санкції за невиконання або несвоєчасне виконання рішень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або розпоряджень, постанов або рішень уповноважених осіб Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів - у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів визнає вірними висновки суду першої інстанції щодо правомірності дій відповідача по застосуванню штрафних санкцій до ЗАТ "Калина-ЛТД", оскільки позивач не виконав законні вимоги Волинського ТУ ДКЦПФР, викладенні в розпорядженні № 04-ВО від 30 січня 2009 року.

Доводи апелянта висновків суду першої інстанції не спростовують, оскільки помилково трактують норми законодавства щодо обов’язків емітентів подавати особливу інформацію та повноважень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо застосування санкцій за порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів.

В силу ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті рішення суду з одних лише формальних міркувань.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів визнає, що суд першої інстанції, вирішуючи даний публічно-правовий спір, правильно встановив обставини справи та ухвалив законне рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, постанова суду першої інстанції ґрунтується на повно, об’єктивно і всебічно з’ясованих обставинах, доводи апеляційної скарги їх не спростовують, а тому підстав для скасування постанови суду першої інстанції немає.

Керуючись ст. 195, ст. 197, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. ст. 200, 205, 206, 254 КАС України, колегія суддів,-

апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД" залишити без задоволення, а постанову Волинського окружного адміністративного суду від 23 жовтня 2009 року у справі № 2а-18878/09/0370 – без змін.

Ухвала набирає законної сили через п’ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили рішенням суду апеляційної інстанції шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.