Вищий адміністративний суд України в складі колегії суддів:

головуючого Ланченко Л.В.

суддів Нечитайла О.М.

Пилипчук Н.Г.

Сергейчука О.А.

Степашка О.І.

при секретарі Андрюхіній І.М.

За участю представників сторін :

позивача: не з’явився.

відповідача: Литвинчук В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Державної податкової інспекції у Деснянському районі м.Києва

на постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 13.02.2008 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 10.07.2008

у справі № 6/38

за позовом Приватного підприємства "Лоттос"

до Державної податкової інспекції у Деснянському районі м.Києва

про визнання недійсним рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій, -

Постановою Окружного адміністративного суду м.Києва від 13.02.2008, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 10.07.2008, позовні вимоги ПП "Лоттос"задоволено. Визнано нечинними та скасовано рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій, винесені ДПІ у Деснянському районі м.Києва на загальну суму 112904,50 грн.

У справі відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою відповідача, у якій ставиться питання про скасування рішення суду першої та апеляційної інстанції та про прийняття нового рішення про відмову в позові, з підстав порушення норм матеріального права.

Позивач правом подати заперечення на касаційну скаргу не скористався, представників у судове засідання касаційної інстанції не направили, про час та місце розгляду справи повідомлялись.

Перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в судових рішеннях, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Відповідачем проведено перевірку щодо контролю за здійсненням позивачем розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу, за результатами якої складено акти, згідно яких встановлено порушення вимог п.1 ст. 3 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг"у зв’язку з проведенням розрахункових операцій за готівкові кошти в сфері грального бізнесу без застосування реєстраторів розрахункових операцій, п.6 цієї статті, у зв’язку з незбереженням попередніх книг обліку розрахункових операцій на місці проведення розрахунків.

На підставі актів перевірки прийняті спірні податкові повідомлення-рішення, якими до позивача застосована штрафна (фінансова) санкція на загальну суму 112904,50 грн.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивач здійснює господарську діяльність у сфері грального бізнесу на гральних автоматах типу "Щасливе число", має ліцензію Міністерства фінансів України серії АВ №082957 на право організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльність з організації та проведення азартних ігор на гральних автоматах), на підставі чого отримано патенти згідно Закону України "Про патентування деяких видів підприємницької діяльності" (98/96-ВР) .

Відповідно до пункту 1 статті 2 Закону України "Про патентування деяких видів підприємницької діяльності", торговий патент –це державне свідоцтво, яке засвідчує право суб’єкта підприємницької діяльності чи його структурного (відокремленого) підрозділу займатися зазначеними у цьому Законі видами підприємницької діяльності.

Оскільки пунктом 7 статті 9 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг"передбачено, що реєстратори розрахункових операцій та розрахункові книжки не застосовуються при продажу товарів (наданні послуг) суб’єктами підприємницької діяльності, які придбали спеціальний торговий патент відповідно до законодавства з питань патентування деяких видів підприємницької діяльності, якщо такі суб’єкти здійснюють продаж підакцизних товарів (крім пива на розлив), судами попередніх інстанцій зроблено висновок про відсутність у позивача обов’язку використовувати під час здійснення господарської діяльності при наданні послуг в сфері грального бізнесу на гральних автоматах типу "Щасливе число"реєстраторів розрахункових операцій.

Однак, роблячи такі висновки судами попередніх інстанцій не враховано, що Закон України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" (265/95-ВР) не містить обмеженого переліку операцій, на які поширюються його вимоги, та в той же час звільняє від обов'язку проведення розрахункових операцій через реєстратор розрахункових операцій лише певне коло суб'єктів підприємницької діяльності (ст. 9 Закону). Видача спеціального торгового патенту (державне свідоцтво, яке засвідчує право суб'єкта підприємницької діяльності на особливий порядок оподаткування відповідно до цього Закону) була передбачена абзацом 2 частини 1 статті 2 Закону України "Про патентування деяких видів підприємницької діяльності", який виключено згідно із Законом України від 22.05.2003 №849-IV (849-15) . Наявні в матеріалах справи торгові патенти, видані позивачу на здійснення діяльності з надання послуг у сфері грального бізнесу, не містять будь-яких застережень щодо їх спеціального статусу.

Перелік окремих форм та умов проведення діяльності у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, яким дозволено проводити розрахункові операції без застосування реєстраторів розрахункових операцій з використанням розрахункових книжок та книг обліку розрахункових операцій, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 23.08.2000 №1336 (1336-2000-п) , до якого не належить діяльність з організації та проведення азартних ігор на гральних автоматах.

Разом з тим, відповідно до статті 11 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг"терміни переведення суб'єктів підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій у готівковій та безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій встановлюються Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади з питань економічної політики, Державної податкової адміністрації України та Національного банку України.

Згідно пункту 6 додатка до постанови Кабінету Міністрів України від 07.02.2001 № 121 "Про терміни переведення суб'єктів підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій" (121-2001-п) встановлені конкретні строки переведення суб'єктів підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій для гральних автоматів - починаючи з 1 липня 2005 року, які постановою Кабінету Міністрів України від 07.06.2006 № 803 (803-2006-п) перенесені на 31.12.2006.

Однак, згідно частини 1 статті 12 цього Закону на території України у сферах, визначених цим Законом, дозволяється реалізовувати та застосовувати лише ті реєстратори розрахункових операцій вітчизняного та іноземного виробництва, які включені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій та конструкція і програмне забезпечення яких відповідає конструкторсько-технологічній та програмній документації виробника.

Реєстратором розрахункових операцій, з числа включених до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій за процедурою, встановленою Положення про зазначений державний реєстр, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.08.2002 №1315 (1315-2002-п) , який забезпечує фіскалізацію гральних автоматів є комп’ютерно-касова систем "Фіскал".

Комп’ютерно-касова система "Фіскал", призначена для фіскалізації гральних автоматів, автоматизації збору, обліку і контролю даних про функціонування залів гральних автоматів, включена до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій (v0430225-08) наказом Державної податкової адміністрації України від 01.07.2008 №430.

Оскільки відповідачем перевірка застосування позивачем реєстраторів розрахункових операцій проведена за період 2007 року, то на цей час у позивача була відсутня технічна можливість фіскалізації гральних автоматів, з незалежних від нього причин.

Крім того, діючим Порядком реєстрації й ведення книг обліку розрахункових операцій і розрахункових книжок, затвердженим наказом Державної податкової адміністрації України від 01.12.2000 № 614 (z0105-01) , не встановлений порядок реєстрації розрахункових операцій для гральних автоматів. Зазначена обставина унеможливлює законне використання цих розрахункових книжок і книг обліку розрахункових операцій.

Враховуючи, що помилковість висновків судів попередніх інстанцій не вплинула на правильність прийнятого рішення в цілому, судова колегія не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування постановлених у справі рішень з мотивів зазначених в касаційній скарзі.

Керуючись ст. ст. 220, 221, 223, 224, 230 Кодексу адміністративного судочинства України, суд –

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Деснянському районі м.Києва залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 13.02.2008 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 10.07.2008 –без змін.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду України за винятковими обставинами протягом одного місяця з дня відкриття таких обставин.