Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді: Улицького В.З.

суддів: Багрія В.М., Обрізко І.М.

при секретарі судового засідання: Золотому Я.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційні скарги військової частини А2502 та військової частини А0780 на постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 08.09.2009 року у справі за позовом ОСОБА_1 до військової частини А2502 та військової частини А0780 про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення, поновлення на військовій службі,–

У березні 2009 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до військової частини А2502 та військової частини А0780 про визнання протиправними та скасування наказів про звільнення, поновлення на військовій службі.

Позивач свої позовні вимоги мотивував тим, що він перед звільненням проходив військову службу у в/ч А2502 на посаді заступника командира взводу – командира відділення у званні старший сержант.

Наказом командира в/ч/ А0780 №221 від 20.06.2007 року позивача було звільнено з військової служби "за службовою невідповідністю"

Наказом командира військової частини А2505 №141 від 21.06.2007 року позивача звільнено з військової служби за службовою невідповідністю.

Вважаючи своє звільнення та винесені накази незаконними, позивач звернувся до суду.

Постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 08.09.2009 року позов задоволено. Поновлено строк звернення до суду. Скасовано наказ командира військової частини А0780 від 20.06.2007 року №221 та наказ командира військової частини А2505 від 21.06.2007 року №141 про звільнення ОСОБА_1 з військової служби. Поновлено ОСОБА_1 на військовій службі на посаді заступника командира взводу – командира відділення технічної роботи батальйону аеродромно-технічного забезпечення військової частини А2505 з 22.06.2007 року. Зобов’язано військову частину А2505 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середній розмір грошового утримання за час вимушеного прогулу з 22.06.2007 року по час фактичного поновлення на службі за вирахуванням виплат, отриманих ОСОБА_1 в ПСП "Криниця" Старокостянтинівського району та у службі зайнятості Старокостянтинівського району.

Постанову суду оскаржили військові частини А2505 та військові частини А0780. Вважають, що постанова суду є незаконною і необґрунтованою прийняту з порушенням норм матеріального права та підлягає скасуванню з підстав викладених в апеляційній скарзі. Просить скасувати постанову та прийняти нову, якою у задоволенні позову відмовити. Зокрема вказують на грубому порушенню позивачем дисциплінарного статуту, що призвело до його звільнення, та пропуском строків звернення до суду.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні скарги апелянтів слід залишити без задоволення з наступних підстав.

Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що 24 квітня 2007 року біля 12 год. 30 хвилин командир батальйону Фесун В.Н. помітив на автостоянці, що знаходиться поряд з аеродромом (безпосереднім місцем роботи позивачів), своїх підлеглих ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4. які перебували в нетверезому стані, та запропунував ОСОБА_1 та ОСОБА_3 пройти в госпіталі освідування на предмет вживання алкогольних напоїв. Однак позивач відмовився. Дані обставини підтверджуються свідками по справі.

25 квітня 2007 року командир батальйону Фесун В.Н. подав рапорт з клопотанням про призначення службового розслідування.

Наказом командира військової частини А 2502 за № 323 від 03.05.2007 року призначено службове розслідування.

Службове розслідування проводив заступник начальника тилу військової частини А 2502 майор Лапко В.М., який за наслідками службового розслідування подав рапорт від 05.05.2007 року.

На підставі матеріалів службового розслідування командир військової частини А2502 видав наказ за № 349 від 08.05.2007 року про накладення на ОСОБА_1І, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 дисциплінарного стягнення у виді суворої догани.

Наказом командира військової частини А 0780 за № 221 від 20 червня 2007 року наказ командира військової частини А2502 за № 349 від 08.05.2007 року в частині накладення дисциплінарного стягнення скасовано та накладено на ОСОБА_1 дисциплінарне стягнення "звільнення з військової служби за службовою невідповідністю".

Наказом командира військової частини А2502 за № 141 від 21.06.2007 року ОСОБА_1 звільнено з військової служби у запас за пунктом 85 підпункту "Е" - за службовою невідповідністю Положення про проходження військової служби солдатами (матросами) сержантами і старшинами Збройних Сил України та виключено із списків особового складу.

Проте ОСОБА_1І звільнено з військової служби з рядом допущених порушень.

Так, в порушення Дисциплінарного статуту Збройних сил України (551-14) , п. 89 Положення про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців (1053/2001) , перед накладенням найсуворішого дисциплінарного стягнення з позивачум не була проведена бесіда, рішення про звільнення прийняте без всебічної оцінки його професійних, ділових та моральних якостей, вивчення вчинених ним правопорушень.

В порушення п. 4.1. Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (z0385-04) під час службового розслідування ОСОБА_1 не було надано можливості надати пояснення, заперечення, заяви та клопотання як особі, стосовно якої проведено службове розслідування. За наслідками розслідування не було складено акт по встановленій даним пунктом Інструкції (z0385-04) формі.

В рапорті майора Лапко В.М. не міститься висновку про встановлення факту вживання позивачем спиртних напоїв, лише міститься інформація про проведення службового розслідування по факту вживання ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 спиртних напоїв.

Під час прийняття наказу № 221 від 20.06.2007 року командиру військової частини А 0780 було відомо про допущені під час проведення службового розслідування порушення, про що відзначено в п.1 наказу, де наказано командиру військової частини А2502 провести додаткові заняття по вивченню Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (z0385-04) .

Однак, не дивлячись на дані порушення, командиром військової частини А 0780 в порушення вимог ст. 87 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України (551-14) накладено дисциплінарне стягнення поза визначеними цією статтею граничними строками накладення стягнень, тобто за перебігом місячного строку з дня закінчення службового розслідування (службове розслідування закінчене 05 травня 2007 року, а стягнення накладене - 20 червня 2007 року).

Таким чином судом першої інстанції вірно встановлено, що оскаржувані накази прийняті з порушенням Дисциплінарного статуту Збройних Сил України (551-14) , Положення про проходження військової служби солдатами (матросами) сержантами і старшинами Збройних Сил України, Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (z0385-04) , а тому залишатися в силі неможуть.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України, до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією (254к/96-ВР) чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Поряд з цим, відповідно до статті 99 Кодексу адміністративного судочинства України адміністративний позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом (2747-15) або іншими законами.

Проте, колегія суддів звертає увагу на те, що Для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється річний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

21.06.2007 року ОСОБА_1 звільнений, а 22.06.2007 року звернувся із скаргою до військової прокуратури на незаконні дії військової частини.20.08.2007 року на ім’я позивача надійшла відповідь з військової прокуратуру Західного регіону України, в якій зазначено, що питання про поновлення на службі є виключно прерогативою суду. 14.09.2007 року позивач звернувся до суду. Таким чином судом першої інстанції вірно встановлено, що строк на звернення пропущений із поважних причин.

Враховуючи вищезазначене, проаналізувавши матеріали справи, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги слід залишити без задоволення у зв’язку з їх безпідставністю.

Керуючись ст. ст. 160 ч. 3, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, колегія суддів -

Апеляційні скарги військової частини А2505 та військової частини А0780 залишити без задоволення, а постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 08.09.2009 року у справі №2а-6588/09/2270/8 - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення.

На ухвалу протягом одного місяця може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.