Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Головуючого: Маринчак Н.Є.

Суддів: Костенка М.І., Степашка О.І., Рибченка А.О., Сергейчука О.А.

при секретарі: Прудкій О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районні м.Дніпропетровська

на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 05 червня 2007 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 24 червня 2008 року

у справі № А27/178-07

за позовом Компанії "Віатора Інвестментс ЛТД"

до Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Дніпропетровська (далі по тексту – ДПІ у Ленінському районі)

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "Терріс" (далі по тексту – ТОВ "Терріс" )

про визнання бездіяльності протиправною та зобов’язання вчинити певні дії, -

У березні 2007р. позивач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом у якому поставлено питання про визнання бездіяльності відповідача, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення інозкмної інвестиції Компанії "Віатора Інвестментс ЛТД" до статутного фонду ТОВ "Терріс" протиправною та зобов’язання відповідача згідно п.3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій зробити відмітку про фактичне внесення іноземної інвестиції Компанією "Віатора Інвестментс ЛТД" до статутного фонду ТОВ "Терріс".

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що Компанія "Віатора Інвестментс ЛТД" здійснила іноземну інвестицію у вигляді акцій до статутного фонду ТОВ "Терріс" у вигляді акцій (корпоративних прав у статутному фонді ВАТ "Уктнафта") в порядку, передбаченому Законом України "Про режим іноземного інвестування" (93/96-ВР) . Посилаючись на те, що відповідачем було відмовлено у підтвердженні фактичного внесення іноземної інсвестиції і ця відмова спричиняє шкоду правам та інтересам Компанії "Віатора Інвестментс ЛТД" - іноземного інвестора, позивач звернувся до суду

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 05 червня 2007 року, залишеною без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 24 червня 2008 року, позовні вимоги було задоволено. Визнано протиправною бездіяльність ДПІ у Ленінському районі, що виражається у нездійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне здійснення інвестиції Компанією "Віатора Інвестментс ЛТД" до статутного фонду ТОВ "Терріс". Зобов’язано відповідача згідно п.3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005р. №238 (z0756-05) , здійснити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції Компанією "Віатора Інвестментс ЛТД" до статутного фонду ТОВ "Терріс".

Задовольняючи позовні вимоги суди попередніх інстанцій дійшли висновку про безпідставність відмови податкової інспекції здійснити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне здійснення іноземної інвестиції, яка, як встановлено судом, мала місце.

Не погоджуючись з рішенням попередніх судових інстанцій ДПІ у Ленінському районі звернулась із касаційною скаргою до Вищого адміністративного суду України, в якій просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій, як такі, що ухвалені з порушенням норм матеріального та процесуального права, та постановити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, Компанія "Віатора Інвестментс ЛТД" є юридичною особою, створеною відповідно до законодавства Республіки Кіпр, має номер державної реєстрації 184465 від 26.09.2006р. та здійснює господарську діяльність на території України.

Протоколом від 25.10.2006р. №25/10-1 загальних зборів учасників ТОВ "Терріс" було вирішено:

- прийняти Компанію "Віатора Інвестментс ЛТД" до складу учасників ТОВ "Терріс" із вкладом до статутного капіталу у вигляді акцій ВАТ "Укрнафта" вартістю 208000000,00дол.США, що за курсом НБУ на 25.10.2006р. становить 1050400000,00грн. (5,05грн. = 1,00дол.США);

- збільшити розмір статутного капіталу ТОВ "Терріс" за рахунок вкладу Компанії "Віатора Інвестментс ЛТД";

- здійснено перерозподіл часток учасників у статутному капіталі ТОВ "Терріс";

- затверджено статут у новій редакції та доручено директору ТОВ "Терріс" організувати державну реєстрацію нової редакції статуту підприємства.

Згідно п.4.5 статуту ТОВ "Терріс" учасник товариства – Компанія "Віатора Інвестментс ЛТД" вносить до статутного капіталу товариства 3282500 акцій ВАТ "Укрнафта" вартістю 208000000,00дол.США, що за курсом НБУ на 25.10.2006р. становить 1050400000,00грн. (а.с.72 т.І).

Випискою про обіг на рахунку цінних паперів №005052 юридичної особи ТОВ "Терріс" підтверджується фактичне зарахування на рахунок ТОВ "Терріс" пакета акцій ВАТ "Укрнафта" в кількості 3282500 шт. як внеску учасника Компанії "Віатора Інвестментс ЛТД" (а.с.82,83 т.І).

Статтею 2 Закону України "Про режим іноземного інвестування" пердбачено, що іноземні інвестиції, у тому числі, можуть здійснюватися у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Таким чином, позивач фактично здійснив іноземну інветицію у вигляді акцій до статутного фонду ТОВ "Терріс" в порядку, передбаченому законодавством України.

Статтею 3 Закону України "Про режим іноземного інвестування" встановлено, що державна реєстрація іноземних інвестицій здійснюється Урядом Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями протягом трьох робочих днів після фактичного їх внесення у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України. Незареєстровані іноземні інвестиції не дають права на одержання пільг та гарантій, передбачених цим Законом.

Згідно п.2, 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005р. №238 (z0756-05) , для підтвердження інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа, векселедавець (далі - заявник) звертається із заявою у письмовій формі до органу державної податкової служби за місцем здійснення інвестиції (далі - податковий орган).

Податковий орган розглядає подані документи та в разі потреби перевіряє на місці фактичну наявність майна у векселедавця і протягом 15 календарних днів з дати одержання письмової заяви і:

- робить відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, а у разі здійснення майнової інвестиції також напис на звороті копії векселя "Зараховано на баланс" із зазначенням дати виконання такої відмітки та напису, які скріплюються підписом керівника (заступника керівника) та печаткою податкового органу;

або - надає обґрунтовану відмову в письмовому вигляді.

Матеріалами справи підтверджується, що Компанія "Віатора Інвестментс ЛТД" неодноразово зверталась до ДПІ у Ленінському районі з заявою про здійснення відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, однак податковим органом тричі листами було повернуто заявникові подані документи.

Так, у листі від 19.12.2006р. вих.№29531/10/22-036 підставою для повернення документів зазначено ту обставину, що вартість акцій українського емітента виражена у валюті України, а не в іноземній валюті, як того вимагає законодавства, а також зазначено, що підпис на інформаційному повідомленні не було скріплено печаткою юридичної особи інвестора (а.с.108, 109 т.І).

Як встановлено судами попередніх інстанцій, позивачем не було порушено вимоги ст. 5 Закону України "Про режим іноземного інвестування" щодо оцінки іноземної інвестиції, оскільки внесок позивача до статутного фонду ТОВ "Терріс" було оцінено як у іноземній валюті, так і в національній валюті України в перерахунку за курсом, встановленом Національним Банком України.

На повторне звернення позивача до податкового органу також було отримано лист від 29.12.2006р. вих.№30329/10/22-036, яким повернуто документи без здійснення необхідної відмітки. Підставами повернення документів зазначено, що фахівцями ДПІ було здійснено перевірку знаходження за вказаною у інформаційному повідомленні адресою підприємства, до статутного фонду якого внесено інвестицію, і встановлено відсутність керівних органів ТОВ "Терріс" за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Метробудівна, буд.3 кв.181, про що складено акт (а.с.110-111 т.І).

Суди попередніх інстанцій підставно встановили, що посилання податкового органу на порушення позивачем Порядку заповнення інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції, зокрема графи 4, є необґрунтованим, оскільки вказавши місцезнаходження об’єкту інвестиції, визначене у статутних та реєстраційних документах місцезнаходження ТОВ "Терріс", позивач дотримався вимог ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", відповідно до якої якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними до внесення відповідних змін. Також, матеріали справи містять копію договору оренди нежилого приміщення №08/08-1 від 08.08.2006р. відповідно до якого ТОВ "Терріс" на умовах оренди користується приміщенням за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Метробудівна, буд.3 кв.181 (а.с.123-124 т.І).

Листом від 12.02.2007р. вих.№2642/10/22036 ДПІ у Ленінському районі м.Дніпропетровська зазначила, що на дату надання третього звернення щодо здійснення відмітки на інформаціному повідомленні, встановлено відсутність нерезидента Компанія "Віатора Інвестментс ЛТД" у переліку засновників ТОВ "Терріс" (а.с.112 т.І).

Судова колегія Вищого адміністративного суду України погоджується із висновками, яких дійшли суди попередніх інстанцій, що підставою для відмови у здійсненні відмітки про фактичне внесення іноземної інвестиції, згідно норм закону, яким врегульовано вчинення такої дії, не можуть бути подальші правовідносини інвестора та об’єкта інвестицій у тому числі і подальший вихід інвестора із складу учасників об’єкта інвестиції, якщо сам факт внесення такої інвестицій мав місце і підтверджується наданими документами.

Доводи касаційної скарги не спростовують зазначених висновків суду.

Отже, судами першої та апеляційної інстанцій, виконано всі вимоги процесуального законодавства, всебічно перевірено обставини справи, вирішено справу у відповідності з нормами матеріального права, постановлено обґрунтовані рішення, в яких повно відображені обставини, що мають значення для справи. Висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпним, відповідають дійсності і підтверджуються доказами, дослідженими у судовому засіданні, а тому підстав для їх перегляду з мотивів, викладених в касаційній скарзі не вбачається.

Керуючись статтями 220, 221, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, -

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Дніпропетровська – залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 05 червня 2007 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 24 червня 2008 року – залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення.

За винятковими обставинами вона може бути оскаржена до Верховного Суду України протягом одного місяця з дня відкриття таких обставин.