Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді-доповідача Федорова М.О.

суддів: Брайка А.І.

Голубєвої Г.К.

Маринчак Н.Є.

Рибченка А.О.

секретар судового засідання Гусєва К.О.

за участю представників згідно журналу судового засіданні від 10.03.09р. (в матеріалах справи)

розглянувши касаційну скаргу ДПІ у Іллічівському районі м. Маріуполя на ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13.05.2008 та постанову Донецького окружного адміністративного суду від 21.02.2008

у справі № 2-а-4137/08

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сателлит"

до ДПІ у Іллічівському районі м. Маріуполя

про визнання протиправними дій та зобов’язання вчинити певні дії, -

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сателлит" звернулось до суду з позовом до Державної податкової інспекції у Іллічівському районі м. Маріуполя про визнання протиправними дій щодо анулювання реєстрації платника податку на додану вартість та повторної реєстрації платника податку на додану вартість та зобов'язання відповідача внести зміни до свідоцтва № 100060255 про реєстрацію платника податку на додану вартість від 21.08.2007 в частині дати реєстрації платником податку па додану вартість, а саме датою реєстрації платником податку на додану вартість ТОВ "Сателлит" вказати – 22.07.1997.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 21.02.2008, яку залишено без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 13.05.2008 у справі № 2-а-4137/08, позов задоволено.

Не погоджуючись з зазначеними рішеннями відповідач звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Касаційна скарга вмотивована тим, що судами при вирішенні спору по даній справі порушено норми матеріального права.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін, розглянувши та обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає виходячи з такого.

Статтею 108 Цивільного кодексу України встановлено, що реорганізація юридичної особи шляхом перетворення є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

Відповідно поняття та порядок ліквідації юридичної особи встановлені статтями 110, 111 Цивільного кодексу України.

Порядок проведення ліквідації та реорганізації юридичної особи також встановлено Законом України № 755-1V (755-15) від 15.05.2003 року "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" (далі - Закон № 755), який є спеціальним для даного виду правовідносин. Статтею 37 вказаного Закону встановлено порядок державної реєстрації припинення юридичної особи, зокрема в результаті перетворення. Статтею 36 Закону встановлено порядок проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що на підставі зазначених законодавчих актів позивачем прийнято рішення від 10.05.2007 про зміну організаційної форми (перетворення) (а.с.8) та зареєстровано у встановленому Законом №755 порядку державним реєстратором виконавчого комітету Маріупольської міської ради Донецької області. Про вказані дії та прийняте рішення позивач повідомив відповідача листом № 162 від 16.05.2007 (а.с.71).

Судами також встановлено, що позивачем в порядку статті 37 Закону №755 сформовано пакет документів для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи шляхом перетворення (реєстраційна картка, свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи, статут, нотаріально посвідчену копію передавального акту та рішення засновника про затвердження передавального акту) (а.с.10-26) та надано державному реєстратору для проведення реєстраційних дій 06.08.2007, що підтверджується підписами державного реєстратора на реєстраційних картках ПП "Сателлит". 06.08.2007 року державним реєстратором внесено записи до Єдиного державного реєстру підприємств, організацій, установ про припинення юридичної особи ПП "Сателлит" в результаті перетворення, про що на свідоцтві про державну реєстрацію юридичної особи було здійснено відповідний запис (а.с.14), та видано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи ТОВ "Сателлит" від 06.08.2007 року (а.с.27).

Як вбачається з матеріалів справи, ПП "Сателлит" було зареєстровано як платник податку на додану вартість з 22.07.1997, що підтверджується свідоцтвами № 08619310 від 22.07.1997 та № 08631043 від 13.01.2005 (а.с.28, 29) та взято на облік як платник податків 21.02.1991 (а.с.70).

ТОВ "Сателлит" 14.08.2007 звернулось до відповідача з заявою про анулювання реєстрації платника податку на додану вартість, відповідно до якої причиною анулювання вказано - "ліквідаційна комісія платника податку, оголошеного банкрутом, закінчує роботу" (а.с. 30). Позивач наполягає на помилковості вказаної заяви, оскільки вона не відповідала фактичним обставинам реорганізації ПП "Сателлит" шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю.

Випадки, при насланні яких реєстрація платника податку на додану вартість анулюється встановлені пунктом 9.8 статті 9 Закону України № 168/97-ВР від 03 квітня 1997 року "Про податок на додану вартість" (зі змінами та доповненнями) та п.25 Наказу Державної податкової адміністрації № 79 від 01 березня 2000 року (z0208-00) "Про затвердження Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість", а саме:

а) платник податку, який до місяця, в якому подається заява про анулювання реєстрації, є зареєстрованим згідно з положеннями підпункту 2.3.1 пункту 2.3 статті 2 цього Закону більше двадцяти чотирьох календарних місяців, включаючи місяць реєстрації, та має за останні дванадцять поточних календарних місяців обсяги оподатковуваних операцій, менші за визначені зазначеним підпунктом;

б) ліквідаційна комісія платника податку, оголошеного банкрутом, закінчує роботу або платник податку ліквідується за власним бажанням чи за рішенням суду (фізична особа позбувається статусу суб'єкта господарювання);

в) особа, зареєстрована як платник податку, реєструється як платник єдиного податку або стає суб'єктом інших спрощених систем оподаткування, які визначають особливий порядок нарахування чи сплати податку на додану вартість, відмінний від тих. що встановлені цим Законом, чи звільняють таку особу від сплати цього податку за рішенням суду або з будь-яких інших причин;

г) зареєстрована як платник податку особа обирає відповідно до цього Закону спеціальний режим оподаткування за ставками, іншими, ніж зазначені у статті 6 та статті 81 цього Закону;

ґ) особа, зареєстрована як платник податку, не надає податковому органу декларації з цього податку протягом дванадцяти послідовних податкових місяців або подає таку декларацію податковий розрахунок), яка (який) свідчить про відсутність оподатковуваних поставок протягом такого періоду, а також у випадках, визначених законодавством стосовно порядку реєстрації суб'єктів господарювання.

Жодним з перелічених випадків не передбачено анулювання реєстрації платника податку на додану вартість в результаті проведення процедури реорганізації шляхом перетворення, встановленої ст. 108 Цивільного кодексу України та ст. 37 Закону № 755.

Доводи відповідача щодо проведення ПП "Сателлит" фактичної ліквідації юридичної особи та створення нової юридичної особи ТОВ "Сателлит" відповідно вимог Цивільного кодексу України (435-15) та Закону № 755 (755-15) правильно не сприйняті судами з таких підстав:

Порядок ліквідації юридичної особи та проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації встановлено ст.ст. 110, 111 Цивільного кодексу України та ст. 36 Закону № 755. відповідно до яких:

а) юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами або за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.

б) ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

в) для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації голова ліквідаційної комісії або уповноважена ним особа після закінчення процедури ліквідації, яка передбачена законом, але не раніше двох місяців з дати публікації повідомлення у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації, повинен подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстратору такі документи:

заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації припинення юридичної особи у зв'язку з ліквідацією;

свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи;

оригінал установчих документів:

акт ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом, який затверджено рішенням засновників (учасників) або уповноваженого ними органу;

довідку відповідного органу державної податкової служби про відсутність заборгованості по податках, зборах (обов'язкових платежах);

довідку відповідного органу Пенсійного фонду України про відсутність заборгованості;

довідки відповідних органів фондів соціального страхування про відсутність заборгованості;

довідку архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.

Згідно ст.ст. 11, 11-1 Закону України № 509-ХП від 04.12.1990 року "Про державну податкову службу" та пп.8.2. п.8 Наказу ДПА України № 80 від 19.02.1998 року "Про затвердження Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів)" (z0172-98) у зв'язку з проведенням реорганізації чи ліквідації юридичної особи органом державної податкової служби приймається рішення про проведення позапланової виїзної перевірки платника додатків, який перебуває на обліку в такому органі, у разі одержання хоча б одного з таких документів (відомостей):

заяви за формою N 8-ОПП (додаток 8) від платника податків;

відомостей державного реєстратора про внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, уповноваженого ними органу про реорганізацію чи ліквідацію юридичної особи;

відомостей з Єдиного державного реєстру чи ЄДРПОУ, повідомлення органу державної реєстрації про закриття відокремленого підрозділу:

судових рішень або відомостей з Єдиного державного реєстру, іншої інформації щодо прийняття судом рішень про порушення провадження у справі про банкрутство чи визнання банкрутом платника податків, порушення справи або прийняття рішення судом про припинення юридичної особи, визнання недійсною державної реєстрації чи установчих документів платника податків, зміну мети установи, реорганізацію платника податків.

Призначається перевірка, яку відповідні підрозділи розпочинають протягом місяця після одержання того документа, що надійшов до органу державної податкової служби першим.

При отриманні першого з документів про припинення платників податків робиться запис у журналі за формою N 6-ОПП (додаток 6).

За результатами такої перевірки державний податковий орган надає платнику податків довідку за формою 22-ОПП про відсутність заборгованості. Отримання такої довідки за заявою ПП "Сателлит" № 162 від 16 липня 2007 року не було доведено представником відповідача, також представник відповідача не спростував твердження про не проведення такої перевірки ПП "Сателлит" як платника податків взагалі.

Проте, пп.8.7.П.8 Наказу ДНА України № 80 встановлено, що платник податків, який реорганізовується та має податкові зобов'язання та/або податковий борі", після розміщення у визначених законодавством друкованих засобах масової інформації повідомлення про реорганізацію подає до органу державної податкової служби за місцем свого обліку:

заяву про припинення платника податків за формою №8-ОПП;

копію рішення про реорганізацію;

у довільній формі план реорганізації, в якому зазначається порядок розподілу податкових зобов'язань та/або податкового боргу між іншими платниками податків - правонаступниками із зазначенням видів податків, сум і часток податків, а також часток активів, що передаються правонаступникам, чи інших критеріїв, за якими визначені частки податків. План реорганізації має бути підписаний уповноваженими особами платника податків, який реорганізується, та уповноваженими особами платників податків - правонаступників. Підписи таких осіб засвідчуються в установленому законодавством порядку.

Підрозділ погашення прострочених податкових зобов'язань органу державної податкової служби за місцезнаходженням платника податків у взаємодії з іншими підрозділами та органами державної податкової служби за місцем обліку правонаступників як платників податків розглядає отримані документи у місячний строк від дня отримання заяви за формою N 8-ОПП. За результатами такого розгляду органом державної податкової служби приймається відповідне рішення, яке доводиться до відома платника податків.

При врегулюванні податкової заборгованості або податкового боргу платника податків, що здійснюється відповідно до пункту 13.1 статті 13 Закону України № 2181-ІІІ від 21.12.2000 року "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами", податковий орган приймає рішення про узгодження плану реорганізації або відмову в узгодженні плану реорганізації.

Згідно підпункту 13.1 статті 13 вказаного Закону урегулювання податкової заборгованості або податкового боргу платника податків, що реорганізується проводиться в такому порядку - якщо реорганізація здійснюється шляхом зміни назви, організаційно-правового статусу або місця реєстрації платника податків, такий платник податків після реорганізації набуває усіх прав і обов'язків щодо погашення податкових зобов'язань або податкового боргу, які виникли до його реорганізації.

Реорганізація платника податків не змінює строків погашення податкових зобов'язань або податкового боргу платниками податків, створеними внаслідок такої реорганізації.

Доводи відповідача щодо відсутності у ДПІ в Іллічівському районі м. Маріуполя підстав для відмови в анулюванні реєстрації ПП "Сателлит" як платника податку на додану вартість також вірно не прийняті до уваги судами з огляду на те, що пп.13.5 статті 13 Закону України № 2181-ІІІ від 21.12.2000 року "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" встановлено поняття реорганізації платника податків та наслідків її проведення, що розповсюджується на правовідносини, пов'язані з реєстрацію, перереєстрацією та анулювання реєстрації платника податку на додану вартість, а саме:

Реорганізацією платника податків з метою оподаткування є зміна його правового статусу, яка передбачає зміну назви платника податків, а для господарських товариств - зміну організаційно-правового статусу підприємства, що тягне за собою зміну їх ідентифікаційного та/або податкового номера.

Пунктом 21 Наказу Державної податкової адміністрації № 79 від 01 березня 2000 року (z0208-00) "Про затвердження Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість" встановлено порядок перереєстрації платника податку на додану вартість.

Відповідно до цього Положення перереєстрація платника податку на додану вартість проводиться та Свідоцтво підлягає заміні в разі виникнення змін у даних платника податку на додану вартість, які стосуються ідентифікаційного коду ЄДРПОУ. реєстраційного (облікового) номера із ТРДПАУ та/або найменування (прізвища, імені, по батькові), та/або місцезнаходження (місця проживання) платника податку, та якщо відповідно до Порядку обліку такі зміни не передбачають зняття з обліку платника податку на додану вартість в одному податковому органі і взяття на облік в іншому.

Податковий орган видає платнику податку нове Свідоцтво (за новим номером) замість старого в такому самому порядку, як і при реєстрації. При цьому дата реєстрації платником податку на додану вартість не змінюється, а датою видачі нового Свідоцтва та датою анулювання старого Свідоцтва є дата внесення відповідних змін до Реєстру.

Отже, дії проведені ТОВ "Сателлит", направлені на припинення юридичної особи шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю цілком відповідають обставинам реорганізації платника податків, встановлених Законом України № 2181-ІІІ від 21.12.2000 (2181-14) та наказу ДПА України № 80 та чітко вказують на існування підстав для перереєстрації ТОВ "Сателлит" як платника податку на додану вартість у зв'язку зі зміною назви платника податку, що для господарських товариств виражається у формі зміни організаційно-правового статусу підприємства.

За змістом ч.1 ст. 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Доводи касаційної скарги не спростовують правильності зазначених висновків суду апеляційної інстанції, зроблених у відповідності з вищеназваними нормами матеріального права, у зв’язку з чим підстав для зміни чи скасування оскаржуваного судового рішення не встановлено.

З огляду на вищевикладене, Вищий адміністративний суд України дійшов висновку про те, що касаційна скарга ДПІ у Іллічівському районі м. Маріуполя задоволенню не підлягає, а ухвала Донецького апеляційного адміністративного суду від 13.05.2008р. та постанова Донецького окружного адміністративного суду від 21.02.2008р. у справі №2-а-4137/08 – залишаються без змін.

Керуючись ст.ст. 210 - 232 Кодексу адміністративного судочинства України (2747-15) , суд –

Касаційну скаргу ДПІ у Іллічівському районі м. Маріуполя залишити без задоволення.

Ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13.05.2008р. та постанову Донецького окружного адміністративного суду від 21.02.2008р. у справі №2-а-4137/08 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає, крім випадків, встановлених статтею 237 Кодексу адміністративного судочинства України.