Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Філатова Ю.М.

Суддів: Водолажської Н.С., Гуцала М.І.

за участю секретаря судового засідання Баглаєнко Я. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Харкова на постанову Харківський окружний адміністративний суд від 01.12.2008р. по справі № 2-а-7288/08/2070

за позовом Повного товариства "Двоскін і компанія"Ломбард"Акцептор"

до Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Харкова

про скасування податкового повідомлення-рішення,

Позивач, Повне товариство "Двоскін і компанія "Ломбард "Акцептор", звернувся до суду з адміністративним позовом про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення ДПІ у Ленінському районі м. Харкова № 0000152200/0 від 04.06.2008 р.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2008р. по справі №2-а-7288/08/2070 позов був задоволе5ний.

Не погоджуючись з постановою Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2008р. по справі №2-а-7288/08/2070 відповідач, ДПІ у Ленінському районі м. Харкова, подав апеляційну скаргу, просить її скасувати та прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити, вважає, що судом першої інстанції порушені норми права.

Позивач вважає, що постанова Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2008р. по справі №2-а-7288/08/2070 прийнята у відповідності до вимог чинного законодавства, а тому підстави для її скасування відсутні.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю – доповідача та представників сторін колегія суддів встановила, що 26 травня 2008 року Державною податковою інспекцією у Ленінському районі м. Харкова була проведена документальна перевірка Повного товариства "Двоскін і компанія "Ломбард "Акцептор" з питання дотримання вимог податкового і валютного законодавства за період з 01.01.2006 року по 31.12.2007 року, за наслідками проведення якої складено акт № 1076/22-208/22657338 від 26.05.08р.

В акті перевірки працівниками відповідача зафіксовано порушення позивачем вимог п.п.3.1.1 п.3.1 ст. З, п.4.1 ст.4, п.п.7.3.1. п.7.3 ст. 7 Закону України від 03.04.1997 року №168/97-ВР "Про податок на додану вартість" із змінами та доповненнями, а саме: не включено до складу податкових зобов'язань суму ПДВ, що повинна була бути нарахована від продажу нежитлового приміщення, в результаті чого занижено податок на додану вартість за жовтень 2007 року на суму 16775 грн.

За результатами перевірки було прийнято податкове повідомлення-рішення від № 0000152200/0 від 04.06.2008 р., яким позивачу визначено суму податкового зобов'язання - двадцять п'ять тисяч сто шістдесят дві грн. 50 коп. за платежем 3014010100 - податок на додану вартість із вироблених в Україні товарів, робіт, послуг, в тому числі за основним платежем - 16775,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями - 8387,50 грн.

Як свідчать матеріали справи 11.10.2007 року між Повним товариством "Двоскін і компанія "Ломбард "Акцептор" та фізичними особами Юшиною А.Д. та Латорець Л.Г. був укладений договір купівлі-продажу нежитлового приміщення загальною площею 75,9 кв.м., що розташоване за адресою: м. Харків, вул. Гуданова, 4/10, де позивач виступив продавцем приміщення, а фізичні особи -покупцями. Відповідно до умов зазначеного договору ціна приміщення складає 45000,00 грн.

Для визначення об'єкта оподаткування з податку на додану вартість відповідно до п.1.18 ст. 1 Закону України "Про податок на додану вартість" звичайні ціни розуміються та застосовуються за правилами, визначеними пунктом 1.20 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Об'єкт, який продається, перестає визнаватися активом, вилучається з активів (списується з балансу) на підставі п.ЗЗ Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 7 "Основні засоби", затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 27 квітня 2000 р. № 92 (z0288-00) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 18.05.2000 р. № 288/4509 (z0288-00) та п.40 "Методичних рекомендацій з бухгалтерського обліку основних засобів", затверджених наказом Міністерства фінансів України від 30.09.2003р. №561.

Відповідно до п.4.1. ст..4 Закону України "Про податок на додану вартість" (168/97-ВР) база оподаткування операції з поставки товарів (послуг) визначається виходячи з їх договірної (контрактної) вартості, визначеної за вільними цінами, але не нижче за звичайні ціни, з урахуванням акцизного збору,

ввізного мита, інших загальнодержавних податків та зборів (обов'язкових платежів), згідно із законами України з питань оподаткування (за винятком податку на додану вартість, а також збору на обов'язкове державне пенсійне страхування на послуги стільникового рухомого зв'язку, що включається до ціни товарів (послуг)). До складу договірної (контрактної) вартості включаються будь-які суми коштів, вартість матеріальних і нематеріальних активів, що передаються платнику податку безпосередньо покупцем або через будь-яку третю особу в зв'язку з компенсацією вартості товарів (послуг). У разі якщо звичайна ціна на товари (послуги) перевищує договірну ціну на такі товари (послуги) більше ніж на 20 відсотків, база оподаткування операції з поставки таких товарів (послуг) визначається за звичайними цінами.

Відповідно до підпункту 1.20.1 пункту 1.20 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", якщо цим пунктом не встановлено інше, звичайною вважається ціна товарів (робіт, послуг), визначена сторонами договору. Якщо не доведене зворотне, вважається, що така звичайна ціна відповідає рівню справедливих ринкових цін. Справедлива ринкова ціна - це ціна, за якою товари передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари, а покупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого примусу, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари, а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг). Ідентичні товари (роботи, послуги) - товари (роботи, послуги), що мають однакові характерні для них основні ознаки. Під час визначення ідентичності товарів беруться до уваги, зокрема, їх фізичні характеристики, які не впливають на їх якісні характеристики і не мають суттєвого значення для визначення ознак товару, якість і репутація на ринку, країна походження та виробник. Незначні відмінності в їх зовнішньому вигляді можуть не враховуватися. Однорідні товари (роботи, послуги) - товари (роботи, послуги), які не є ідентичними, мають подібні характеристики і складаються зі схожих компонентів, що дозволяє їм виконувати однакові функції та (або) бути взаємозамінними. Під час визначення однорідності товарів (робіт, послуг) беруться до уваги, зокрема, їх якість, наявність товарного знака, репутація на ринку, країна походження та виробник. Законом України "Про державну податкову службу в Україні" (509-12) визначено статус державної податкової служби в Україні, її функції та правові основи діяльності. В силу ст. З вказаного Закону органи державної податкової служби України у своїй діяльності керуються Конституцією України (254к/96-ВР) , законами України, іншими нормативно-правовими актами органів державної влади, а також рішеннями ВР АР Крим і Ради міністрів АР Крим, органів місцевого самоврядування з питань оподаткування, виданими у межах їх повноважень.

Не погоджуючись з вартістю об'єкту продажу за договором від 11.10.2007р., укладеним позивачем з громадянами Юшиною А.Д. та Латорець Л.Г. у сумі 45000,00 грн. та визнаючи ціну договору нижчою за звичайні ціни - відповідач в акті від 26.05.08р. № 1076/22-208/22657338, що був підставою для винесення оскаржуваного рішення, послався на інформацію, отриману з Листа Універсальної біржі "Україна" вих. № 226 від 16.04.2008 р. та Листа Торгово-промислової палати вих. №259/63.07-13 від 12.05.2008 р.

Колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на той факт, що у відповіді на запит податкового органу про ринкову вартість нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Гуданова, 4/10 Торгово-промислова палата повідомила, що вартість 1 кв. м. такого нежитлового приміщення станом на 01.10.2007 р. могла складати 380-800 у.о.

В цьому ж листі була примітка, що для більш точного визначення ринкової вартості приміщення необхідно проведення оцінки конкретного об'єкта з проведенням повного комплексу оціночних процедур відповідно до Національного стандарту №2 "Оцінка нерухомого майна" і ін. нормативними документами.

У відповіді на запит податкового органу про ринкову вартість нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Гуданова, 4/10, Універсальна біржа "Україна" повідомила, що відповідно до інформаційно-аналітичних даних вартість 1 кв. м. такого приміщення в жовтні 2007 р. складала від 380 до 800 у.о. (в залежності від стану приміщення та наявності комунікацій).

Таким чином оцінка вартості нежитлового приміщення проводилася зазначеними установами без фактичного виїзду на об'єкт, без врахування стану приміщення та наявності комунікацій, тобто без проведення повного комплексу оціночних процедур згідно з вимогами чинного законодавства. Висновки не стосувались конкретних приміщень, які були предметом купівлі – продажу, а носили загальний характер.

Підпунктом 1.20.2. п.1.20 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" передбачено, що для визначення звичайної ціни товару (робіт, послуг) використовується інформація про укладені на момент продажу такого товару договори з ідентичними (однорідними) товарами у співставних умовах. Зокрема, враховуються такі умови договорів, як кількість (обсяг) товарів, строки виконання зобов'язань, умови платежів, звичайних для такої операції, а також інші об'єктивні умови, що можуть вплинути на ціну. При цьому умови договорів на ринку ідентичних (у разі їх відсутності - однорідних) товарів визнаються співставними, якщо відмінність між такими умовами суттєво не впливає на ціну, або може бути економічно обґрунтована. Зокрема, але не виключно, враховуються знижки, пов'язані з сезонними та іншими коливаннями споживчого попиту на товари, втратою товарами якості або інших властивостей; збутом неліквідних або низьколіквідних товарів; маркетинговою політикою, у тому числі при просуванні товарів на ринки; наданням дослідних моделей і зразків товарів з метою ознайомлення з ними споживачів.

В силу 1.20.5-1. ст.1 Закону, якщо звичайна ціна не може бути визначена з використанням норм попередніх підпунктів цього пункту, то для доказів обґрунтування її рівня застосовуються правила, визначені національними положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку, а також національними стандартами з питань оцінки майна та майнових прав. З метою оподаткування терміни "справедлива вартість", "ринкова вартість" та "чиста вартість реалізації", які використовуються в національних положеннях (стандартах) бухгалтерського обліку та національних стандартах з питань оцінки майна і майнових прав, прирівнюються до терміну "звичайна ціна", визначеного цим Законом (334/94-ВР) .

Відповідно до п.24 П(С)БО 9 "Запаси" чиста вартість реалізації - очікувана ціна реалізації запасів в умовах звичайної діяльності за вирахуванням очікуваних витрат на завершення їх виробництва та реалізацію.

Справедлива вартість, відповідно до п.4 П(С)БО 19 "Об'єднання підприємств", - це сума, за якою може бути здійснено обмін активу чи оплата зобов'язання в результаті операцій між обізнаними, зацікавленими та незалежними сторонами.

Відповідно до п.З Національного стандарту № 1 "Загальні засади оцінки майна та майнових прав" (1440-2003-п) ринкова вартість - вартість, за якою можливе відчуження об'єкта оцінки на ринку подібного майна на дату оцінки за угодою, укладеною між покупцем та продавцем після проведення відповідного маркетингу за умови, що кожна із сторін діяла зі знанням справи, помірковано та без примусу.

Аналіз викладених норм свідчить про те, що усі три визначення є дуже близькі за сутністю та є тією ціною, за якою товар реально може бути продано в поточний момент на ринку покупцями. Законодавча норма, на яку посилається відповідач (п.п.1.20.5-1 п.1.20 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств"), не встановлює пріоритету будь-якого з цих понять.

Відповідачем ні при проведенні перевірки, ні під час розгляду справи не надано оцінку реалізованого позивачем майна станом на момент реалізації в якості підтвердження рівня звичайної ціни та в якості доведення того, що ціна договору не відповідає рівню справедливих ринкових цін.

Натомість, при перевірці відповідачем використано відомості Довідок Товарно-промислової палати та Універсальної біржі "Україна", де зазначена вилка середньої вартості одного квадратного метру реалізованих нежитлових приміщень станом на жовтень місяць. Такого порядку визначення розміру звичайної ціни ні п.1.20 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств, ні будь-які інші норми чинного законодавства не передбачають.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правомірно зазначив, що відповідно до ст. Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" від 12.07.01 р. № 2658-ІІІ (2658-14) оцінка майна проводиться у випадках, встановлених законодавством України, міжнародними угодами, на підставі договору, а також на вимогу однієї з сторін угоди та за згодою сторін.

Проведення оцінки майна є обов'язковим у випадках: створення підприємств (господарських товариств) на базі державного майна або майна, що є у комунальній власності; реорганізації, банкрутства, ліквідації державних, комунальних підприємств та підприємств (господарських товариств) з державною часткою майна (часткою комунального майна); виділення або визначення частки майна у спільному майні, в якому є державна частка (частка комунального майна); визначення вартості внесків учасників та засновників господарського товариства, якщо до зазначеного товариства вноситься майно господарських товариств з державною часткою (часткою комунального майна), а також у разі виходу (виключення) учасника або засновника із складу такого товариства; приватизації та іншого відчуження у випадках, встановлених законом, оренди, обміну, страхування державного майна, майна, що є у комунальній власності, а також повернення цього майна на підставі рішення суду; переоцінки основних фондів для цілей бухгалтерського обліку; оподаткування майна згідно з законом; визначення збитків або розміру відшкодування у випадках, встановлених законом; в інших випадках рішенням суду або у зв'язку з необхідністю захисту суспільних інтересів.

Проведення незалежної оцінки майна є обов'язковим у випадках застави державного та комунального майна, відчуження державного та комунального майна способами, що не передбачають конкуренцію покупців у процесі продажу, або у разі продажу одному покупцю, визначення збитків або розміру відшкодування, під час вирішення спорів та в інших випадках, визначених законодавством або за згодою сторін.

Згідно з пп. 1.20.10 п.1.20 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" - донарахування податкових зобов'язань платника податку податковим органом внаслідок визначення звичайних цін здійснюється за процедурою, встановленою законом для нарахування податкових зобов'язань за непрямими методами, тобто визначати звичайні ціни іншим способом податкові органи не можуть.

Відповідно до пп. 4.3.3 п. 4.3 статті 4 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами і державними цільовими фондами" від 21.12.2000 року № 2181-ІІІ методика визначення суми податкових зобов'язань за непрямими методами затверджується законом і є загальною для всіх платників податків. Порядок застосування непрямих методів визначення суми доходів фізичної особи визначається з урахуванням норм закону з питань оподаткування доходів фізичних осіб. Слід зазначити, що на даний час такої методики немає. ДПАУ в листі від 28.04.05 р. № 414б/х/17-1115 роз'яснила, що непрямі методи застосовувати не можна, поки не буде затверджена відповідна методика.

З огляду на вищенаведене, механізм донарахування податкових зобов'язань платника податку податковим органом внаслідок визначення звичайних цін на даний час не врегульовано, а тому таке донарахування застосовуватись не може.

Обов'язок доведення того, що ціна договору, не відповідає рівню звичайної ціни, згідно з пп.1.20.8 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", покладається на податковий орган.

Колегія суддів вважає що Вдповідачем у встановленому законом порядку не доведено невідповідність ціни продажу нежитлового приміщення по вул. Гуданова, 4/10 у м. Харкові за договором купівлі-продажу від 11.10.2007р. на користь громадян Юшиною А.Д. та Латорець Л.Г.

На підставі викладеного колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства, колегія суддів, -

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Харкова залишити без задоволення.

Постанову Харківський окружний адміністративний суд від 01.12.2008р. по справі № 2-а-7288/08/2070 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом місяця з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.