Колегія суддів Вищого адміністративного суду України в складі:

Головуючого

Цуркана М.I.

Суддів:

Амєліна С.Є.

Гуріна М.I.

Кобилянського М.Г.

Юрченка В.В.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Тернопільського обласного військового комісаріату про перерахунок пенсії, яка переглядається за касаційною скаргою Тернопільського обласного військового комісаріату (ОВК) на постанову Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 31 липня 2006 року та ухвалу апеляційного суду Тернопільської області від 28 вересня 2006 року

у с т а н о в и л а :

У липні 2006 року ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до відповідача щодо перерахунку пенсії, посилаючись на те, що в порушення вимог Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" (2262-12) , розмір його пенсій призначеної як військовослужбовцю звільненому зі служби у 2003 році визначений без врахування всіх видів грошового забезпечення, отримуваного на день звільнення.

Постановою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 31 липня 2006 року, залишеного без змін ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 28 вересня 2006 року, позов задоволено.

Зобов'язано Тернопільський ОВК зарахувати премію розміром 33,3% в грошове забезпечення, з якого нараховується пенсія ОСОБА_2 та провести перерахунок розміру пенсії з виплатою донарахованої суму пенсії за період з 15 грудня 2003 року по 1 січня 2005 року

У касаційній скарзі Тернопільський ОВК, з посиланням на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить ухвалені рішення скасувати.

Заслухавши доповідача, перевіривши доводи касаційної скарги, матеріали справи, колегія суддів вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Судами встановлено, що при звільненні ОСОБА_1 у грудні 2003 року з дійсної військової служби в запас, за станом здоров'я, йому призначена пенсія у відповідності із правилами Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" (2262-12) (в новій редакції - Закон України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (2262-12) ).

Також встановлено, що отримувана на момент звільнення премія за Указом Президента України від 14.07.1995 №615/95 "Про надбавки до грошового забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України" (615/95) розміром у 33,3 % позивачеві для визначення пенсії не врахована.

Задовольнивши позов частково, суд першої інстанції, а апеляційний суд погодившись з таким висновком, виходили з того, що премія є одним із видів додаткового щомісячного грошового забезпечення і підлягає врахуванню при обчисленні розміру пенсії.

З такими висновками погодитись не можна.

Відповідно до частини 3 статті 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (2262-12) , в редакції чинній на час припинення позивачем військової служби, пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з грошового забезпечення. При цьому для обчислення пенсій враховуються відповідні оклади за посадою, військовим чи спеціальним званням, процентна надбавка за вислугу років, надбавки за вчене звання і вчену ступінь, кваліфікацію і умови служби у порядку і розмірах, що визначаються Кабінетом Міністрів України.

За правилами пункту 7 постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей" (393-92-п) пенсії обчислюються з таких видів грошового забезпечення: окладу за останньою штатною посадою, займаною перед звільненням; окладу за військове або спеціальне звання; процентної надбавки за

вислугу років; додаткових видів грошового забезпечення, що надаються щомісяця (надбавки за вчене звання і науковий ступінь, кваліфікацію та умови служби).

Законом України від 15.06.2004 р. № 1769-IV (1769-15) статтю 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (2262-12) доповнено новою частиною дев'ятою, за змістом якої при обчисленні пенсій військовослужбовців в розрахунок включаються щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, встановлених законодавством на день призначення цих пенсій.

Це означає, що премії, у тому числі премія розміром 33,3%, яку отримував ОСОБА_1 під час проходження служби, не відносяться до додаткових видів грошового забезпечення, а тому висновок судів є помилковим, а правові підстави для задоволення позову відсутні.

Зважаючи на те, що обставини справи встановлені повно і правильно, але суди першої та апеляційної інстанцій порушили норми матеріального права, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення, то, за правилами ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України (2747-15) , рішення підлягають скасуванню з постановленням нового, про відмову у позові.

На підставі викладеного, керуючись статтями 220, 223, 229 КАС України (2747-15) колегія суддів

п о с т а н о в и л а :

Касаційну скаргу Тернопільського обласного військового комісаріату задовольнити частково.

Постанову Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 31 липня 2006 року та ухвалу апеляційного суду Тернопільської області від 28 вересня 2006 року скасувати.

Ухвалити нове рішення про відмову ОСОБА_1 у задоволенні позову.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду України лише за винятковими обставинами у строк та у порядку визначеними статтями 237 - 239 КАС України (2747-15) .