Колегія суддів Вищого адміністративного суду України в складі:

головуючого: судді Фадєєвої Н.М.

суддів: Бим М.Є., Гордійчук М.П., Чалого С.Я., Шкляр Л.Т.

при секретарі: Деревенському I.I

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Тернопільського обласного військового комісаріату на постанову Тернопільського міськрайонного суду від 31 липня 2006 року та ухвалу апеляційного суду Тернопільської області від 03 жовтня 2006 року у справі №2-а-669/06 за позовом ОСОБА_1до Тернопільського обласного військового комісаріату про перерахунок пенсії,-

ВСТАНОВИЛА:

У липні 2006 року ОСОБА_1звернувся до суду із позовом до Тернопільського обласного військового комісаріату про перерахунок пенсії з урахуванням: 40% надбавки, передбаченої Указом Президента України №.847/99 від 14.07.1999р. (847/99) ; 100% надбавки, передбаченої Указом Президента України №173 від 23.02.2002р. (173/2002) ; 70% надбавки, передбаченої Указом Президента України №389/03 від 05.05.2003р та премії у розмірі 33,3%, передбаченої п.3 постанови Кабінету Міністрів України від 22.05.2000р. №829 (829-2000-п) . Позивач зазначав, що відповідач зробив повний перерахунок призначеної йому пенсії з урахуванням вищеназваних надбавок та премії тільки з 01.01.2006 року.

Постановою Тернопільського міськрайонного суду від 31 липня 2006 року, яка залишена без змін ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 03 жовтня 2006 року, позов задоволено частково. Зобов'язано Тернопільський обласний військовий комісаріат зарахувати премію в грошове забезпечення, з якого нараховується позивачеві пенсія, провести перерахунок розміру пенсії та виплатити донараховану суму пенсії за період з 03.11.1995р. по 01.01.2005р.

В касаційній скарзі відповідач просить скасувати зазначені рішення судів попередніх інстанцій в частині зарахування премії в грошове забезпечення позивача для обчислення пенсії з 03.11.1995р. посилаючись на неправильне застосування судами в цій частині норм матеріального права.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Частково задовольняючи позовні вимоги суди попередніх інстанцій виходили з того, що перелік щомісячних додаткових видів грошового забезпечення військовослужбовців, встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 06.06.1998р. №452 не є вичерпним, оскільки іншими нормативно-правовими актами запроваджені інші щомісячні надбавки, доплати та підвищення, які теж є щомісячними додатковими видами грошового забезпечення і також мають зараховуватись при нарахуванні пенсій.

Проте з таким висновком судів попередніх інстанцій погодитися не можна з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, старший прапорщик ОСОБА_1 проходив службу в Збройних Силах України та у 1995 році був звільнений з дійсної військової служби за віком. Позивачу з 03.11.1995 року виплачується пенсія за вислугу років військової служби, до складу якої включені: посадовий оклад, оклад за військове звання, 35% надбавка за вислугу років, 40% за службу в Збройних силах України, 7% за класну кваліфікацію, 10% надбавка за таємність.

Відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького та рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" (2262-12) та постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року № 393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їх сімей" (393-92-п) при обчисленні пенсій враховуються відповідні оклади за посадою, військовим чи спеціальним званням, процентна надбавка за вислугу років, надбавки за вчене звання і вчену ступінь, кваліфікацію і умови служби, розмір яких визначається (за вибором тих, хто звернувся за пенсією) за 24 останні календарні місяці служби підряд перед зверненням за пенсією або за будь-які 60 календарні місяці служби підряд протягом усієї служби перед зверненням за пенсією.

Згідно з вимогами статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" (2262-12) призначені військовослужбовцям пенсії перераховуються з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців. Перерахунки пенсії проводяться з підвищенням тих видів грошового забезпечення, що передбачені статтею 43 вказаного Закону.

Закон України від 15.06.2004 року №1769-IУ (1769-15) (яким внесено зміни до Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" від 09.04.1992 року №2262-ХII (2262-12) ), відповідно до якого підлягають перерахунку пенсії з урахуванням запроваджених після звільнення зі служби нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премій, набув чинності 1 січня 2005 року, та цей Закон не має зворотної сили.

Згідно ст.58 Конституції України (254к/96-ВР) закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.

Статтею 2 Прикінцевих положень Закону України від 15.06.2004 року, яким внесено зміни до Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького та рядового складу органів внутрішніх справ" (2262-12) , встановлено, що особи, яким раніше призначено пенсії, мають право на їх перерахунок з урахуванням положень нового закону, а саме на виплату 50% перерахованої пенсії - 01.01.2005 року, та виплату з 01.01.2006 року 100% перерахованої пенсії, з врахуванням премії в розмірах встановлених законодавством.

Також Пленум Верховного Суду України в п.8 постанови від 16.04.2005р. №4 (v0004700-05) "Про окремі питання застосування судами законодавства про пенсійне забезпечення військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби), осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" роз'яснив, що законодавством з питань пенсійного забезпечення, яке діяло до 1 січня 2005 року, не було передбачено можливості перерахунку раніше призначених пенсій у зв'язку із запровадженням після звільнення військовослужбовців на пенсію нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, яких вони не отримували під час служби, а також премій. Закон №1769-IУ (1769-15) , який набув чинності 1 січня 2005 року, не має зворотної сили, тому вимоги щодо перерахунку пенсії з урахуванням запроваджених після звільнення зі служби нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премій за минулий час, тобто до 1 січня 2005 р., задоволенню не підлягають.

Оскільки позивач під час проходження служби не отримував надбавок, введених Указами Президента України від 14.07.1999 року № 847 (847/99) , від 05.05.2003 року № 389 (389/2003) та від 23.02.2002 року № 173 (173/2002) , а щомісячна премія у розмірі 33,3 % законодавством не була віднесена до 01 січня 2005 року до додаткових видів грошового забезпечення, які враховуються при обчисленні пенсій військовослужбовцям, то підстав для їх включення в грошове забезпечення при обчисленні пенсії за законодавством з питань пенсійного забезпечення військовослужбовців, яке діяло до 01.01.2005 року, немає.

За таких обставин колегія судів дійшла висновку, що судами попередніх інстанцій обставини справи встановлені повно, але неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, що призвело до ухвалення частково незаконного судового рішення.

Відповідно до ст.225 КАС України (2747-15) суд касаційної інстанції має право змінити судове рішення, якщо у справі немає необхідності досліджувати нові докази або встановлювати обставини, а судове рішення, яке змінюється, є помилковим тільки в частині.

Керуючись ст.ст. 223, 225, 232 Кодексу адміністративного судочинства України (2747-15) , колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА :

Касаційну скаргу Тернопільського обласного військового комісаріату - задовольнити.

Скасувати постанову Тернопільського міськрайонного суду від 31 липня 2006 року та ухвалу апеляційного суду Тернопільської області від 03 жовтня 2006 року в частині зобов'язання Тернопільського обласного військового комісаріату зарахувати премію в грошове забезпечення, з якого нараховується пенсія ОСОБА_1, та проведення перерахунку розміру пенсії та виплати донарахованої суми пенсії за період з 03 листопада 1995 року по 01 січня 2005 року, та ухвалити в тій частині нове рішення про відмову в задоволенні позову.

В решті постанову Тернопільського міськрайонного суду від 31 липня 2006 року та ухвалу апеляційного суду Тернопільської області від 03 жовтня 2006 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.