ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08.08.2006 Справа N 2-20/2814-2006
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Г. Коробенка–головуючого
Н. Волковицької
Г. Фролової
за участю представників:
Позивача Бородай О.Т. дов. від 26.01.06р.
Відповідачів Ришкевич О.Я. дов. від 12.06.06р.
розглянувши у відкритому Відкритого акціонерного товариства
судовому засіданні касаційну “Ніжньогірський ”
скаргу
на постанову від 25.04.2006року
Севастопольського апеляційного
господарського суду
у справі № 2-20/2814-2006 господарського
суду Автономної Республіки Крим
за позовом - Товариства з обмеженою
відповідальністю “Фармацевтична
фірма ”Форма”
- Товариства з обмеженою
відповідальністю “Нижнефарм”
До Відкритого акціонерного товариства
“Ніжньогірський ”
про спонукання до виконання певних дій
В С Т А Н О В И В:
Товариство з обмеженою відповідальністю „Фармацевтична фірма
„Форма" та ТОВ „Нижнєфарм" звернулись до господарського суду
Автономної Республіки Крим з позовом до ВАТ „Нижньогірський про
спонукання ВАТ „Нижньогірський" виконати рішення загальних
зборів засновників, викладених у протоколі загальних зборів № 20
від 30.09.2005р., здійснити дії по підписанню змін до статуту
ТОВ „Нижнєфарм" та засновницького договору про створення ТОВ
„Нижнєфарм".
Рішенням від 27.02.2006року господарського суду Автономної
Республіки Крим позовні вимоги задоволені в повному обсязі.
Мотивуючи рішення суд виходив з того, що дії відповідача щодо не
виконання рішення загальних зборів засновників, викладених у
протоколі загальних зборів засновників ТОВ „Нижнєфарм" № 20 від
30.09.2005р. суперечать п. 7.12. статуту ТОВ „Нижнєфарм" одним
із засновників якого є відповідач та є не допустимим у розумінні
ст. 11 Закону України „Про господарські товариства" ( 1576-12 ) (1576-12)
.
За апеляційною скаргою Відкритого акціонерного товариства
“Ніжньогірський ” Севастопольський апеляційний господарський суд
постановою від 25.04.2006року рішення господарського суду першої
інстанції залишив без змін.
Крім цього, судом зазначено, що на момент розгляду апеляційної
скарги позивачем було надано докази виконання відповідачем
рішення суду першої інстанції.
ВАТ „Нижньогірський" подало до Вищого господарського суду
України касаційну скаргу на постанову Севастопольського
апеляційного господарського суду, в якій просить рішення та
постанову у справі скасувати та припинити провадженні у справі,
мотивуючи касаційну скаргу доводами про відсутність предмету
спору на момент розгляду справи апеляційною інстанцією.
Заслухавши доповідь судді –доповідача та пояснення присутніх у
судовому засіданні представників позивача та відповідача та
перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності
юридичної оцінки обставин справи і повноти їх встановлення в
ухвалі та постанові судів, а також правильність застосування
господарськими судами норм матеріального процесуального права,
колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає
задоволенню з таких підстав.
Як встановлено судом першої та апеляційної інстанції та
вбачається з матеріалів справи предметом спору у даній справі є
вимога про спонукання виконати рішення загальних зборів
засновників, викладених у протоколі загальних зборів № 20 від
30.09.2005р., здійснити дії по підписанню змін до статуту ТОВ
„Нижнєфарм" та засновницького договору про створення ТОВ
„Нижнєфарм".
ТОВ „Фармацевтична фірма „Форма" та ВАТ „Нижньогірський",
Нижньогірський район є засновниками ТОВ „Нижнєфарм",
Нижньогірський район відповідно до засновницького договору про
створення ТОВ „Нижнєфарм" який зареєстровано розпорядженням
Нижньогірської райдержадміністрації № 1148 від 25.12.2003р. та
статуту ТОВ „Нижнєфарм" зареєстрованого розпорядження
Нижньогірської райдержадміністрації за № 1148 від 25.12.2003р.
Відповідно до статті 145 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) (435-15)
та статті 58 Закону України „Про господарські товариства"
( 1576-12 ) (1576-12)
вищим органом товариства з обмеженою
відповідальністю є загальні збори його учасників, до виключної
компетенції якого належить внесення змін до статуту товариства,
зміна розміру його статутного капіталу.
Протоколом № 10 загальних зборів засновників ТОВ „Нижнєфарм" від
07.11.2003р. одностайно прийняті рішення 1. про передачу частки
у статутному фонді ТОВ „Нижнєфарм", що належить ТОВ
„Фармацевтична фірма „Форма", третій особі; 2. про прийняття до
складу засновників ТОВ „Нижнєфарм" Коломійцеві Ю.М.; 3. про
розподіл часток у статутному фонді ТОВ „Нижнєфарм"; 4. про
створення дирекції та введення посади генерального директора ТОВ
„Нижнєфарм"; 5. про призначення генерального директора та
головного бухгалтера товариства; 6. про внесення змін у
засновницькі документи товариства.
Згідно протоколу загальних зборів засновників ТОВ „Нижнєфарм" №
20 від 30.09.2005р. більшістю, голосів прийняті рішення 1. про
виключення зі складу засновників ТОВ „Нижнєфарм" Коломіцева
Ю.М.; 2. про формування частки ТОВ „Фармацевтична фірма „Форма"
у статутному фонді ТОВ „Нижнєфарм"; 3. про зміну розміру
статутного фонду ТОВ „Нижнєфарм" та перерозподіл розміру часток
у статутному фонді ТОВ „Нижнєфарм" між ВАТ „Нижньогірський" та
ТОВ „Фармацевтична фірма „Форма"; 4. про внесок змін до статуту
ТОВ „Нижнєфарм", які пов'язані зі: - зміною складу засновників,
-зміною складу статутного фонду, - зміною розміру часток
засновників ВАТ „Нижньогірський" та ТОВ „Фармацевтична фірма
„Форма"; 5. про призначення незалежної аудиторської перевірки
фінансової звітності ТОВ „Нижнєфарм" за період 2002-2005р.
Згідно із пунктом 11 засновницького договору про створення ТОВ
„Нижнєфарм", засновники зобов'язані виконувати рішення загальних
зборів засновників.
ВАТ „Нижньогірський" відмовилось від підписання нової редакції
статуту ТОВ „Нижнєфарм" про що свідчить пояснювальна записка
голови правління Карнаффель В.В., тим самим ВАТ „Нижньогірський"
не виконано рішення загальних зборів засновників, викладене у
протоколі загальних зборів засновників ТОВ „Нижнєфарм" № 20 від
30.09.2005р.
Статею 11 Закону України „Про господарські товариства"
( 1576-12 ) (1576-12)
передбачено, що учасники товариства зобов'язані
додержувати установчих документів товариства і виконувати
рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.
На адресу відповідача було направлено лист № 29 від 30.11.2005р.
у якому вказується про місце та час підписання та нотаріального
засвідчення засновницьких документів ТОВ „Нижнєфарм" у новій
редакції, згідно рішення загальних зборів засновників,
відповідно до протоколу загальних зборів засновників ТОВ
„Нижнєфарм" № 20 від 30.09.2005р.
Оскільки зміни до засновницьких документів ТОВ „Нижнєфарм" які
прийняті відповідно протоколу загальних зборів засновників ТОВ
„Нижнєфарм" № 20 від 30.09.2005р. підписано лише ТОВ
„Фармацевтична фірма „Форма" в особі директора Сорокіна О.А.,
приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального
округу Шевченко М.З. складено відповідний лист.
Касаційна інстанція погоджується з висновком суду першої та
апеляційної інстанції, що дії відповідача щодо не виконання
рішення загальних зборів засновників, викладених у протоколі
загальних зборів засновників ТОВ „Нижнєфарм" № 20 від
30.09.2005р. суперечать п. 7.12. статуту ТОВ „Нижнєфарм" одним
із засновників якого є відповідач та є не допустимими у
розумінні ст. 11 Закону України „Про господарські товариства"
( 1576-12 ) (1576-12)
.
Крім цього, як встановлено судом апеляційної інстанції та
вбачається з матеріалів справи на момент розгляду апеляційної
скарги відповідачем виконано рішення суду першої інстанції /а.с.
134-147/.
Заперечення заявника, викладені в касаційній скарзі, касаційна
інстанція не приймає до уваги, оскільки відповідно до вимог
статті 104 Господарського процесуального кодексу України
( 1798-12 ) (1798-12)
, апеляційна інстанція за результатами розгляду
апеляційної скарги має право скасувати або змінити рішення у
разі порушення або неправильного застосування норм матеріального
чи процесуального права, а також у разі встановлення обставин,
зазначених у пунктах 1-3 цієї статті.
Обставини виконання рішення загальних зборів під час розгляду
справи у апеляційному суді, на які посилається відповідач не є
обставинами, зазначеними у статті 104 Господарським
процесуальним кодексом України ( 1798-12 ) (1798-12)
.
На підставі викладеного керуючись статтями 111-7, пунктом 1
статті 111-9, статтями 111-10, 111-11, 111-12 Господарського
процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
, Вищий господарський
суд України
П О С Т А Н О В И В :
Рішення від 27.02.2006року господарського суду Автономної
Республіки Крим та постанову від 25.04.2006року
Севастопольського апеляційного господарського суду у справі № 2-
20/2814-2006 господарського суду Автономної Республіки Крим
залишити без змін, а касаційну скаргу Відкритого акціонерного
товариства “Ніжньогірський ” без задоволення.
Головуючий Г. Коробенко
Судді Н. Волковицька
Г. Фролова