ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12.03.2002 Справа N 27/82
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого
суддів
розглянув
касаційну скаргу ВАТ "Завод "Д"
на постанову Київського апеляційного господарського суду
від 26.12.2001
у справі № 27
за позовом ВАТ "Завод "Д"
до Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку
треті особи на
стороні
відповідача: ЗАТ "ТМК МГЗ", ТОВ "ВР"
про скасування реєстрації випуску акцій та визнання
недійсним свідоцтва № 193/14/1/99
в судовому засіданні взяли участь представники :
позивача:
відповідача:
від 3-ї особи:
встановив:
Рішенням господарського суду м. Києва від 14.09.2001 в задоволенні
позову відмовлено.
Постановою апеляційного господарського суду м. Києва від
26.12.2001 рішення господарського суду м. Києва від 14.09.2001 у
справі 27 залишено без змін, а апеляційну скаргу ВАТ "Завод "Д"
без задоволення.
Рішення та постанова у справі мотивовані тим, що позов про
скасування реєстрації випуску акцій та визнання недійсним
свідоцтва повинен пред'являтися до Миколаївського територіального
управління Комісії з цінних паперів та фондового ринку.
Позивач ВАТ "Завод "Д" просить рішення та постанову суду по цій
справі скасувати, задовольнити позовні вимоги та зобов'язати
Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку скасувати
реєстрацію випуску акцій ЗАТ "ТМ" від 30.06.99, визнати недійсним
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "ТМ", реєстраційний
номер 193/14/1/99 видане 30.06.99 Миколаївським Територіальним
управлінням Державної комісії цінних паперів та фондового ринку,
зобов'язати реєстратора ТОВ "ВР" привести реєстр ЗАТ "ТМ" у стан,
який існував до реєстрації випуску акцій 30.06.99.
Відповідач відповіді на касаційну скаргу не подав.
Вищий господарський суд України розглянув подану касаційну скаргу,
вивчив матеріали справи, заслухав представників сторін та зазначає
таке.
Задоволене клопотання "ТМ" про додаткове ознайомлення з касаційною
скаргою.
Позивач, звернувшись до суду з позовом про скасування випуску
акцій та визнання недійсним свідоцтва № 193/14/1/99 від 30.06.99
не врахував наступне.
Так, згідно зі ст. 16 Закону України "Про господарські товариства"
( 1576-12 ) (1576-12)
зменшення статутного фонду акціонерного товариства не
може бути здійснене без повідомлення кредитора. Позивач виступає
кредитором ЗАТ "ТМ", Аудиторським висновком підтверджена
кредиторська заборгованість на стан 01.04.99 у розмірі 7,43 млн.
грн., в тому числі перед позивачем 5,5 млн. грн.
ЗАТ "ТМ" 30.04.99 прийняло рішення про затвердження підсумків
другої емісії та про зменшення статутного фонду на суму
40479514,25 грн., тобто суму нерозподіленої частини акцій,
випущеної другим випуском акцій на суму 140259682грн.
Затверджений статутний фонд у розмірі 99817167,75 грн.
Колегія суддів Вищого господарського суду України звертає увагу на
те, що відповідно до п.12 "Положення про територіальні органи
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку"
затвердженого рішенням № 9 від 14.05.97 Державна комісія з цінних
паперів та фондового ринку може переглянути рішення її
територіальних органів за поданням Голови та членів Державної
комісії.
Зазначивши порушення законодавства, допущені ЗАТ "ТМ", а також те,
що ці порушення перешкоджають прийняттю рішення стосовно
відшкодування значної кредиторської заборгованості позивача,
останній звернувся 21.03.2001 зі скаргою до Державної комісії
стосовно скасування рішення Миколаївського територіального
управління комісії про реєстрацію випуску акцій № 193/14/1/99 від
30.06.99.
Як свідчать матеріали справи, Відкрите акціонерне товариства
"Завод "Д" є кредитором Закритого акціонерного товариства "ТМ".
Згідно Закону України "Про господарські товариства" ( 1576-12 ) (1576-12)
зменшення статутного фонду при наявності заперечень кредиторів не
допускається.
Однак, згідно протоколу № 3 від 30.04.99, ЗАТ "ТМ" в порушення ст.
16 Закону України "Про господарські товариства" ( 1576-12 ) (1576-12)
прийняло рішення про зменшення статутного фонду на суму 40479514,
25 грн., у зв'язку з неповним покриттям підпискою акцій другої
емісії. Миколаївським територіальним управлінням ДКЦПФР було
видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 193/14/1/99 від
30.06.99.
Колегія суддів констатує, що зменшення статутного фонду і
реєстрація випуску акцій Миколаївським територіальним управлінням
ДКЦПФР було здійснено з порушенням вимог законодавства з огляду на
наступне.
Наявність кредиторської заборгованості була підтверджена
Аудиторським висновком, що додавався до реєстраційних документів
та станом на 01.04.99 становила 7,43 млн. грн., в тому числі перед
позивачем в сумі 5,5 млн. грн. Незважаючи на це було прийнято
рішення про реєстрацію випуску акцій.
Відповідно до ст. 29 Закону України "Про господарські товариства"
( 1576-12 ) (1576-12)
закриті акціонерні товариства не здійснюють підписку
на свої акції, а проводять розподіл всіх акцій між засновниками.
Всупереч вимогам згаданої норми ЗАТ "ТМ" прийняло рішення про
зменшення статутного фонду у зв'язку з неповним покриттям
підпискою акцій другої емісії.
Крім того, з квітня 1998 року по квітень 1999 року ЗАТ "ТМ"
здійснювало викуп акцій у акціонерів, що є порушенням ст. 32
Закону України "Про господарські товариства" ( 1576-12 ) (1576-12)
, так як
викуп акцій можливий тільки за рахунок сум, що перевищує статутний
фонд, а статутний фонд ЗАТ "ТМ" не було сформовано. Ці акції
підлягають продажу або анулюванню протягом року, але під час
реєстрації 30.06.99 вони не були анульовані.
Державна комісія у своїй відповіді від 29.03.2001 № 2752/19,
підтвердивши наявність порушення, відмовила позивачу у задоволенні
вимог щодо скасування свідоцтва про випуск акцій ЗАТ "ТМ"
пославшись на те, що нормативними актами комісії не встановлено
механізм анулювання, а також пославшись на те, що Комісія
відповідно до Закону України "Про цінні папери та фондову біржу"
( 1201-12 ) (1201-12)
здійснює контроль та фіксацію порушень законодавства,
і тому запропонувати звернутися до суду за захистом своїх
порушених прав та охоронюваних законом інтересів.
Враховуючи, що ч.І ст. 55 Конституції України ( 254к/96-ВР ) (254к/96-ВР)
"Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи
бездіяльності органів державної влади, органів місцевого
самоврядування, посадових осіб", ВАТ "Завод "Д" звернувся з
позовом до Державної комісії у зв'язку з тим, що вона відмовилася
скасувати рішення Миколаївського відділення комісії як таке, що не
відповідає вимогам чинного законодавства, посилаючись на
відсутність у Комісії механізму.
Господарський суд м. Києва у рішенні від 14.09.2001 зазначив, що
відповідно до ст. 40 Закону України "Про цінні папери та фондову
біржу" ( 1201-12 ) (1201-12)
розгляд комісією скарг на дії територіальних
органів проводиться лише у зв'язку із здійсненням ними контролю за
випуском та обігом цінних паперів та не передбачає повноважень
Комісії щодо скасування реєстрації, (всупереч п.12 "Положення про
територіальні органи Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку" ( v0009312-97 ) (v0009312-97)
).
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає висновки, викладені в
рішенні та постанові у справі такими, що не відповідають вимогам
чинного матеріального законодавства, в зв'язку з чим підлягають
скасуванню, а позовні вимоги - задоволенню.
Керуючись вимогами ст.ст. 108, 111-5, 111-7 - 111-11
Господарського процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
, Вищий
господарський суд України
ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу ВАТ "Завод "Д" задовольнити.
2. Рішення господарського суду м. Києва від 14.09.2001 та
постанову Київського апеляційного господарського суду від
26.12.2001 у справі № 27 скасувати.
3. Позовні вимоги ВАТ "Завод "Д" задовольнити.
4. 3обов'язати Державну комісію з цінних паперів та фондового
ринку:
1) скасувати реєстрацію випуску акцій ЗАТ "ТМ" від 30.06.99
2) визнати недійсним Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ
"ТМ", реєстраційний номер 193/14/1/99 видане 30.06.99
Миколаївським територіальним управлінням Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку.
5.Зобов'язати реєстратора ТОВ "ВР" привести реєстр ЗАТ "ТМ" у
стан, який існував до реєстрації випуску акцій 30.06.99.
6.Стягнути з відповідача витрати по сплаті державного мита.
7.Доручити господарському суду м. Києва видати відповідні накази.