Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Лашина В.В.

Суддів : Єрмілова Г.А. Воронюка О.Л.

при секретарі Толок В.В.

за участю представників сторін:

Від скаржника (ВАТ "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго") - Шаманська К.І., довіреність № 262, дата видачі : 29.12.07;

Від кредитора (Управління Пенсійного фонду України в Тарутинському районі Одеської області) - Дімітрічак С.І., довіреність № 1362/08, дата видачі : 08.05.08;

Від кредитора (Тарутинського районного центру зайнятості Одеської області) - Кірова Т.П., посвідчення № 3,

Від кредитора (ОСОБА_1) - ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1, дата видачі : 27.01.98;

Від боржника (Приватного сільськогосподарського підприємства "Кришталь") - Браун Е.А., довіреність № б/н, дата видачі : 29.10.08;

Арбітражний керуючий - Дарієнко В.Д., паспорт НОМЕР_2, дата видачі : 11.05.05;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго"

на ухвалугосподарського суду Одеської області від 07.11.2008року

зі справи № 32/123-07-3670

за заявоюВідкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго", м. Одеса, вул. Садова,3

кредитори: Управління Пенсійного фонду України в Тарутинському районі Одеської області, 68500, Одеська область, смт. Тарутине, вул. Красна, 263; Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Тарутинському районі Одеської області 68500, Одеська область, смт. Тарутине, узвіз Антонова, 5а

Одеське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності 65079, м. Одеса, вул. Кулікове поле,1

Арцизька міжрайонна державна податкова інспекція 68400, Одеська область, м. Арциз, вул. Інтернаціональна, 8

Суб'єкт підприємницької діяльності ОСОБА_2 АДРЕСА_1

ОСОБА_1 АДРЕСА_2

Відкрите акціонерне товариство "Укртелеком" в особі Одеської філії ВАТ "Укртелеком" в особі Саратського Центру електрозв'язку №7 Одеської філії ВАТ "Укртелеком" Одеська область, Сататський район, вул Чкалова 15

Тарутинський районний центр зайнятості 68500, Одеська область, Тарутинський район, вул. Котовського, 21

до Приватного сільськогосподарського підприємства "Кришталь", Одеська область, Тарутинський район, смт. Серпневе, вул Леніна 132

ліквідатор:арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

про визнання банкрутом

Відповідно до ст. 77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 09.12.2008р. до 23.12.2008р.

23.05.2007 р. за заявою Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (далі -ВАТ "ЕК "Одесаобленерго") господарським судом Одеської області було порушено провадження у справі про банкрутство Приватного сільськогосподарського підприємства "Кришталь" (далі -ПСП "Кришталь") у зв`язку з неспроможністю останнього погасити заборгованість у розмірі 266 597,06 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.06.2008 р. був затверджений реєстр вимог кредиторів: вимоги 2-ї черги -заборгованість по заробітній платі працівників боржника у сумі 578 899 грн., Управління ПФУ в Тарутинському районі Одеської області -45 513,75 грн.; вимоги 3-ї черги: Відділення ВД Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в Татарбунарському районі Одеської області -3342 грн., Одеське ОВ Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності -4965,17 грн., Харцизька МДПІ -75 659,54 грн.; вимоги 4-ї черги: ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" -294 608,37 грн., СПД ОСОБА_2 в сумі 207 400 грн., Одеська філія ВАТ "Укртелеком" в сумі 1350,61 грн.

Постановою господарського суду Одеської області від 21.07.2008 р. ПСП "Кришталь" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором призначено арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

30.10.2008 р. до господарського суду надійшла заява ліквідатора про затвердження мирової угоди, укладеної між ПСП "Кришталь" та кредиторами від 21.10.2008 р., підписана ліквідатором банкрута та головою комітету кредиторів ОСОБА_1, за умовами якої банкрут та кредитори домовились стосовно відстрочки та розстрочки боргів ПСП "Кришталь" з метою відновлення платоспроможності останнього відповідно до вимог ст.ст. 35, 36 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Так, ПСП "Кришталь" зобов`язується сплачувати згідно графіку погашення заборгованості протягом 3-х років з січня 2009 р. по грудень 2011 р. рівними частинамии, а кредитори зобов`язуються приймати виплати заборгованості та не втручатися у фінансово-господарську діяльність ПСП "Кришталь".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.11.2008 р. (суддя Грабован Л.І.) затверджено мирову угоду від 21.10.2008 р., укладену між кредиторами та боржником, підписану головою комітету кредиторів ОСОБА_1 та ліквідатором ПСП "Кришталь" арбітражним керуючим Дарієнко В.Д., провадження у справі та повноваження арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. припинено.

Не погоджуючись з цією ухвалою, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в апеляційній скарзі просить її скасувати, посилаючись на неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального права, оскільки господарським судом не було враховано, що засідання комітету кредиторів від 14.10.2008 р., на якому обраний комітет кредиторів без врахування положень п. 1 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за якими у зборах можуть брати участь представник працівників боржника з правом дорадчого голосу. Між тим, як зазначає апелянт, при підрахунку голосів ліквідатором Дарієнко В.Д. були враховані голоси представника працівників ОСОБА_1 (579 голосів), що вплинуло на правильне відображення результатів голосування. Саме на підставі згаданих зборів 21.10.2008 р. відбулося проведення зборів комітету кредиторів, на яких було прийнято рішення про затвердження умов мирової угоди, однак з врахуванням неправильності проведення зборів кредиторів від 14.10.2008 р., скаржник вважає, що й рішення, прийняте 21.10.2008 р. нелегітимними зборами, є неналежним доказом волевиявлення комітету кредиторів та у відповідності до п. 3 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд повинен був відмовити у затверджені мирової угоди з огляду на те, що був порушений порядок її укладення.

В судове засідання з'явились представники - ВАТ "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго", Управління Пенсійного фонду України в Тарутинському районі Одеської області, Тарутинського районного центру зайнятості Одеської області, ОСОБА_1, Приватного сільськогосподарського підприємства "Кришталь" та Арбітражний керуючий - Дарієнко В.Д. Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились, хоча були неодноразово належним чином повідомлені про час, дату та місце його проведення, про причини неявки, суд не повідомили.

Заслухавши пояснення представників - ВАТ "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго", Управління Пенсійного фонду України в Тарутинському районі Одеської області, Тарутинського районного центру зайнятості Одеської області, ОСОБА_1, Приватного сільськогосподарського підприємства "Кришталь" та Арбітражного керуючого - Дарієнко В.Д., перевіривши юридичну повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи, судова ко легія вважає апеляційну скаргу обґрунтованою та підлягаючою задоволенню з наступних під став.

Виносячи оскаржувану ухвалу про затвердження мирової угоди та припинення провадження у справі про банкрутство ПСП "Кришталь", місцевий господарський суд виходив з того, що сторонами при укладені мирової угоди від 21.10.2008 р. порядок та умови підписання мирової угоди, передбачені ст.ст. 35- 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дотримані, положень, що суперечать законодавству, мирова угода не містить.

Однак з цими висновками судова колегія погодитися не може та вважає їх передчасними, зробленими при неповно з`ясованих обставинах, що мають значення для правильного вирішення спору та з неправильним застосуванням норм матеріального права з огляду на таке.

Відповідно до ч. 3-5 ст. 35 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди. Рішення про укладення мирової угоди приймається від імені боржника керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і підписують її. Від імені кредиторів мирову угоду підписує голова комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, 02.07.2008 р. відбулися збори кредиторів банкрута, на яких було обрано комітет кредиторів ПСП "Кришталь" у складі 7 осіб: УПФУ в Тарутинському районі Одеської області, Відділення ВД Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Тарутинському районі Одеської області, Одеське ОВ Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго", Одеська філія ВАТ "Укртелеком", СПД ОСОБА_2 та Арцизька МДПІ. Головою комітету кредиторів обраний ВАТ "ЕК "Одесаобленерго".

04.09.2008 р. відбулися збори працівників ПСП "Кришталь", на яких були присутні 87 працівників банкрута та де було вирішено питання щодо обрання в якості представника кредиторів -працівників ПСП "Кришталь", перед якими є заборгованість в сумі 578 899 грн., ОСОБА_1

На зборах кредиторів ПСП "Кришталь" від 08.09.2008 р., у зв`язку з появою на цих зборах представника кредиторів -членів трудового колективу в особі ОСОБА_1 з 579 голосами, було вирішено змінити голову комітету кредиторів банкрута та вибрати його головою ОСОБА_1

Згідно з протоколом зборів кредиторів ПСП "Кришталь" від 14.10.2008 р. було вирішено достроково припинити повноваження комітету кредиторів, який було обрано 02.07.2008 р., затверджено новий склад комітету кредиторів у кількості 7 осіб: УПФУ в Тарутинському районі Одеської області, Одеське ОВ Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго", Одеська філія ВАТ "Укртелеком", СПД ОСОБА_2, Арцизька МДПІ та представник колишніх працівників по заборгованості по заробітній платіОСОБА_1

Саме на підставі такого визначення складу комітету кредиторів, 21.10.2008 р. було прийнято рішення про обрання головою комітету кредиторів представника кредиторів-працівників по заборгованості по заробітній платі ОСОБА_1 та затверджено умови мирової угоди.

Натомість, відповідно до частини 1 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасниками зборів кредиторів з правом голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру кредиторів. У зборах можуть брати участь представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу.

Виходячи з ч. 6 ст. 16 цього Закону членами комітету кредиторів вважаються окремі кредитори, а не фізичні особи, що є їх представниками у справі про банкрутство, а тому представник кредиторів-працівників по заборгованості по заробітній платіОСОБА_1 не міг бути обраний до складу членів комітету кредиторів та в подальшому голосувати про обрання голови комітету кредиторів, який і повинен підписувати мирову угоду, але на ці обставини суд першої інстанції уваги не звернув та не дав належної оцінці вказаним обставинам з урахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Крім цього, місцевим господарським судом не надано належної правової оцінці статусу зборів працівників, що відбулись 04.09.2008 р. та не з`ясовано чи була дотримана процедура проведення згаданих зборів: або як зборів працівників з визначенням правового положення представника з правом дорадчого голосу на комітеті кредиторів або як зборів кредиторів та чи повідомлялись інші кредитори про ці збори, не з`ясовано підстави виникнення представництва у ОСОБА_1 інтересів колишніх працівників ПСП "Кришталь" у справі про банкрутство.

Частиною 3 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що господарський суд має право відмовити в затвердженні мирової угоди у разі, зокрема, порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого цим Законом (2343-12) .

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Одеської області не відповідає вимогам закону та обставинам справи, а тому підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 103- 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" задовольнити, а ухвалу господарського суду Одеської області від 07.11.2008 р. по справі № 32/123-07-3670 -скасувати.

Справу передати господарському суду Одеської області для подальшого розгляду.

Постанова підписана