Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Верховця А.А.

Тищенко А.І.

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - представник не з'явився

від відповідача - представник не з'явився

від третьої особи із самостійними вимогами - ОСОБА_5. - адв.

від третьої особи без самостійних вимог 1 - представник не з'явився

від третьої особи без самостійних вимог 2 - ОСОБА_6. - предст.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду м.Києва від 30.09.2008

у справі № 32/444-45/135 (Мудрий С.М.)

за позовом ОСОБА_1

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест"

третя особа позивача

третя особа відповідача ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

про визнання недійсними рішення загальних зборів, яке було зафіксоване протоколом № 6 від 19.11.2004 року та нової редакції статуту

ОСОБА_1звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", треті особи: ОСОБА_3, ОСОБА_2та ОСОБА_4про визнання недійсним протоколу № 6 від 19.11.2004 року загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" та нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", зареєстрованої державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації Поляковою В.О. 23.11.2004, номер запису 10741050001002853.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що 21.06.2004 року Шевченківською районною у м. Києві державною адміністрацією було зареєстровано Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест".

Згідно п. 1.4 Статуту учасниками Товариства є: ОСОБА_3та ОСОБА_1.

23.11.2004 року Державним реєстратором було зареєстровано нову редакцію Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" (зміни до існуючого статуту). За новою редакцією Статуту було змінено склад учасників товариства. Крім ОСОБА_3та ОСОБА_1. серед учасників товариства зазначено: ОСОБА_2та ОСОБА_4.

Також, в новій редакції Статуту зазначено нове місцезнаходження підприємства: замість адреси - м. Київ, вул. Нагірна, літ. А, кімн. 2, вказано - м. Київ, вул. Предславинська, 31/11, приміщення № 84.

Крім цього, змінено четвертий розділ Статуту в частині розміру статутного фонду товариства та розподілу статутного фонду серед учасників товариства.

Вказані зміни до Статуту товариства було зроблено на підставі, рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 6 від 19 листопада 2004 року.

Позивач зазначає, що зазначених загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" не відбувалось, питання порядку денного, зазначеного в протоколі, на загальних зборах учасників не розглядались.

В спірному протоколі зазначено, що на загальних зборах присутні учасники товариства, які володіють 100% голосів: ОСОБА_3., ОСОБА_1., ОСОБА_2, ОСОБА_4. по всіх питаннях порядку денного, а саме:

1. про прийняття нових Учасників до товариства;

2. про збільшення Статутного фонду (Статутного капіталу) товариства;

3. про перерозподіл Статутного фонду (Статутного капіталу) товариства;

4. про зміну місцезнаходження товариства;

5. про внесення змін до Статуту товариства;

6. про реєстрацію нової редакції Статуту товариства;

7. про підтвердження повноважень Генерального директора товариства,

вказано, що голосування відбулося одностайно, тобто за участю ОСОБА_2. і ОСОБА_4.

Станом на 19.11.2004 року учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" були дві особи - ОСОБА_3. та ОСОБА_1. Це підтверджується ст. 1.4. Статуту товариства від 21.06.2004 року.

Отже, до моменту державної реєстрації змін до статуту товариства від 21.06.2004 року, загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" могли відбутися за участю і правом голосу тільки двох учасників - ОСОБА_3та ОСОБА_1.

ОСОБА_2. та ОСОБА_4. не могли брати участь як учасники товариства і голосувати на загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" 19 листопада 2004 року.

Таке право могло з'явитися у них після державної реєстрації змін до статуту щодо складу учасників товариства.

На думку позивача, спірний протокол не може бути доказом проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" 19 листопада 2004 року по питаннях щодо змін до статуту товариства від 21.06.2004 року. Це підтверджує, що вказані збори учасників взагалі не відбувались і рішення щодо змін до статуту товариства загальними зборами учасників не приймались.

У зв'язку з цим, як зазначає позивач, існування незаконного протоколу № 6 від 19.11.2004 року та нової редакції Статуту товариства з обмеженою відповідальністю Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" від 23.11.2004 року порушують його права як учасника товариства в частині управління товариством.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 14.09.2007 року у справі №32/444 позов задоволено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду міста від 07.11.2007 року рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2007 року у справі № 32/444 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 14.02.2008 року постанову Київського апеляційного господарського суду міста від 07.11.2007 року та рішення Господарського суду міста Києва від 14.09.2007 року скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду м. Києва в іншому складі суду.

Ухвалою Верховного суду України від 20.03.2008 року у порушенні провадження з перегляду в касаційному порядку постанови Вищого господарського суду України від 14.02.2008 року № 32/444 відмовлено.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.04.2008 року було порушено провадження у справі та присвоєно номер № 32/444-45/135.

21.05.2008 року під час розгляду справи в суді першої інстанції від ОСОБА_2як третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, надійшла позовна заява до ОСОБА_1, товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", третіх осіб: ОСОБА_3, ОСОБА_4про визнання дійсними протоколу загальних зборів товариства та нової редакції статуту товариства.

26.09.2008 року від третьої особи з самостійними вимогами ОСОБА_2. надійшла заява про відмову від позову про визнання дійсними протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" від 19.11.2004 року статуту товариства в редакції від 23.11.2004 року.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 30.09.2008 року у справі №32/444-45/135 було прийнято заяву ОСОБА_2. про відмову від самостійних вимог на предмет спору та припинено в цій частині провадження у справі; в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1. було відмовлено повністю.

Не погоджуючись з рішенням суду від 30.09.2008 року у справі №32/444-45/135 в частині відмови в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1., позивач звернувся з апеляційною скаргою та просить його скасувати, оскільки вважає, що воно було прийнято з порушенням вимог чинного законодавства та не відповідає дійсним обставинам справи.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегією встановлено наступне:

Протоколом № 3 загальних зборів учасників від 17.06.2004 року затверджено статут товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", державну реєстрацію якого проведено 21.06.2004 року Шевченківською районною у м. Києві державною адміністрацією.

Згідно з п. 1.4 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" учасниками товариства є ОСОБА_1та ОСОБА_3.

23.11.2004 року Державним реєстратором було зареєстровано нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест". За новою редакцією статуту було встановлено наступне:

- змінено склад учасників товариства, а саме: зазначено, крім ОСОБА_1та ОСОБА_3, включено ОСОБА_2та ОСОБА_4 (п. 1.4 статуту товариства);

- зазначено нове місцезнаходження підприємства: м. Київ, вул. Предславинська, 31/11, приміщення № 84 (п. 1.3. статуту товариства);

- змінено четвертий розділ статуту в частині розміру статутного фонду товариства та розподілу статутного фонду серед учасників товариства.

Вищезазначені зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" було зроблено на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 6 від 19.11.2004 року за підписом таких осіб: ОСОБА_1., ОСОБА_3., ОСОБА_2., ОСОБА_4.

В протоколі № 6 від 19.11.2004 року загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" зазначено наступний порядок денний зборів:

1. про прийняття нових учасників до товариства;

2. про збільшення статутного фонду (статутного капіталу) товариства;

3. про перерозподіл статутного фонду (статутного капіталу) товариств;

4. по зміну місцезнаходження товариства;

5. про внесення змін до статуту товариства;

6. про реєстрацію нової редакції статуту товариства;

7. про підтвердження повноважень Генерального директора товариства.

В протоколі зазначено, що з усіх питань порядку денного голосування відбулось одностайно.

Станом на 19.11.2004 року учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" були дві особи з наступним розподілення статутного фонду товариства: ОСОБА_1- 50% статутного фонду та ОСОБА_3- 50% статутного фонду.

Згідно з ч. 1 статті 6 Закону України "Про господарські товариства" товариство набуває прав юридичної особи з дня його державної реєстрації.

Статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Відповідно до ч. 1 статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно з ч. 1, 4 ст. 16 Закону України "Про господарські товариства" товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу. Рішення товариства про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Частина 4 статті 83 ГК України передбачає, що зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Судом встановлено, що до моменту державної реєстрації змін до статуту товариства від 21.06.2004 року загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" могли відбутися за участю і правом голосу тільки двох учасників товариства - ОСОБА_1. та ОСОБА_3., які володіли 100% статутного капіталу товариства. ОСОБА_2. та ОСОБА_4. не могли брати участь як учасники товариства і голосувати від імені учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" на зборах 19.11.2004 року, оскільки таке право могло з'явитись у них після державної реєстрації змін до статуту товариства щодо складу учасників товариства.

Враховуючи те, що протокол № 6 загальних зборів учасників товариства від 19.11.2004 року був підписаний, зокрема, ОСОБА_1та ОСОБА_3., які на момент його підписання володіли 100% статутного капіталу товариства, сукупна кількість учасників, які були присутні на зборах, відповідно складала 100% і за цих умов збори учасників були повноважними.

Згідно статті 59 Закону України "Про господарські товариства", до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, належить: внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу. Повноваження щодо вирішення вищезазначених питань належать до виключної компетенції загальних зборів товариства.

Пунктом 12.1 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" передбачено, що внесення змін та доповнень до статуту проводиться за рішенням загальних зборів учасників товариства та підлягає державній реєстрації в установленому законодавством порядку.

Заперечуючи проти рішення суду позивач в апеляційній скарзі посилається на те, що спірні рішення на загальних зборах учасників товариства від 19.11.2004р. були прийняті наступним чином:

ОСОБА_3- 25% голосів;

ОСОБА_1- 25% голосів;

ОСОБА_2- 25% голосів;

ОСОБА_4- 25% голосів.

Оскільки станом на 19.11.2004р. такого складу засновників та такої кількості голосів засновників в товаристві не було, позивач вважає, що спірний протокол було підписано з грубим порушенням чинного законодавства.

Проте, такі заперечення позивача колегія не приймає до уваги з наступних підстав.

Як вбачається з тексу спірного протоколу №6 від 19.11.2004р., присутніми на загальних зборах товариства учасниками, які володіють 100% голосів, є ОСОБА_3. та ОСОБА_1. по всіх питаннях порядку денного, що відповідає статутним документам товариства в редакції, чинній на день проведення зборі.

В спірному протоколі не зазначено, що присутні на загальних зборах ОСОБА_2. та ОСОБА_4. володіють по 25% голосів кожний по всіх питаннях порядку денного, як це вважає позивач.

Окрім того, учасники товариства ОСОБА_1. та ОСОБА_3. підписали протокол № 6 від 19.11.2004 року та прийнятий на загальних зборах 19.11.2004 року статут товариства, який було зареєстровано 23.11.2004 року, без будь-яких застережень.

Таким чином, колегія суддів, вважає, що участь в загальних зборах ОСОБА_2. та ОСОБА_4. не вплинули на результати голосування по питанню порядку денного учасниками товариства ОСОБА_1та ОСОБА_3., тому вимоги позивача щодо визнання недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", яке було зафіксовано протоколом № 6 від 19.11.2004 року та визнання недійсним нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", зареєстрованої державним реєстратором Шевченківської районної в місті Києві державної адміністрації Поляковою В.О. 23.11.2004 року, номер запису 10741050001002853, є необґрунтованими.

Враховуючи викладене, колегія приходить до висновку про те, що рішення господарського суду м. Києва від 30.09.2008р. є обґрунтованим та відповідає дійсним обставинам справи, а отже підстав для задоволення апеляційної скарги немає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд -

1. Рішення Господарського суду м. Києва від 30.09.2008р. у справі №32/444-45/135 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_1 - без задоволення.

2. Матеріали справи №32/444-45/135 повернути Господарському суду м. Києва.