Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Л.В. Поліщук

Суддів: Л.І. Бандури, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання -О.О. Соломахіній,

за участю представників сторін:

від позивача -ОСОБА_2

від відповідача -Д.В. Кипер,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

ТОВ "МЕГА"

на рішення господарського суду Одеської області від 04.04.2008р.

у справі № 22/16-08-376

за позовом ОСОБА_1

до ТОВ "МЕГА"

про визнання недійсним рішення загальних зборів,

ОСОБА_1звернувся до господарського суду з позовом про визнаня недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "МЕГА" від 27.08.2007р. (протокол № 15 від 27.08.2007р.), з огляду на те, що зазначені загальні збори, відбулися з грубим порушенням ст. 54, 58, 60- 64 Закону України "Про господарські товариства".

Рішенням господарського суду Одеської області від 04.04.2008р. (суддя Торчинська Л.О.) позов задоволено, оскільки загальні збори засновників ТОВ "МЕГА" є неповноважними, так як в порушення ч.1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" проводились в присутності учасників, які у сукупності володіли тільки 60% голосів. Також представник відповідача не представив суду доказів того, що ОСОБА_1. отримував повідомлення про проведення загальних зборів учасників, які мали відбутися 27.08.2007р. Суд не взяв до уваги надані представником відповідача поштові чеки та реєстри на підтвердження направлення на адресу ОСОБА_1. кореспонденції, так як ці докази не свідчать про те, що ОСОБА_1. направлялися саме повідомлення про проведення загальних зборів 27.08.2007р., а також з огляду на те, що представником позивача представлена одна з довідок з відділення зв'язку Таїрово, що у конверті, одержаному на ім'я ОСОБА_1., знаходився чистий аркуш паперу. Крім того, судом встановлено, що у період з 26.07.2007р. по 3.09.2007р. ОСОБА_1. знаходився у стаціонарі Овідіопольскої лікарні. Отже позивача позбавлено можливості, як засновника, який володіє 40% голосів, реалізувати своє право на участь у зборах.

ТОВ "МЕГА", не погоджуючись з вказаним рішенням, звернулося із апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати, в позові відмовити. Апеляційна скарга мотивована тим, що ухилення ОСОБА_1. та його представника від явки на збори засновників ТОВ "МЕГА" унеможливлює проведення цих зборів за участю учасників та представників, що володіють у сукупності більш ніж 60% голосів, що в свою чергу приводить до неможливості прийняття необхідних для діяльності товариства рішень і ставить під загрозу досягнення цілей товариства та паралізує його діяльність в цілому. Тому 27.08.2007р. на зборах засновників ТОВ "МЕГА" було вирішено виключити ОСОБА_1. зі складу учасників товариства згідно ст. 64 Закону України "Про господарські товариства".

Заслухавши представників сторін та дослідивши матеріали справи, судова колегія встановила наступне.

Згідно ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Статтею 64 вищевказаного закону передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно із Статутом ТОВ "МЕГА", зареєстрованим в Овідіопольській райдержадміністрації 22.12.2003р. № 04057209Ю 0021027 зі змінами від 09.08.2006р., засновниками товариства є: ОСОБА_1(40% голосів), ОСОБА_3(40% голосів), ОСОБА_4(20% голосів). 27.08.2008р. відбулися загальні збори засновників ТОВ "Мега" за участю ОСОБА_3. і ОСОБА_4., які у сукупності володіли 60% голосів. На зазначених зборах були прийняті слідуючі рішення (протокол №15 від 27.08.2007р.):

1) Звільнити з посади директора ТОВ "МЕГА"- ОСОБА_1 за статтею 40 КЗпП, після виходу з лікарняного; 2) Призначено ОСОБА_4 на посаду директора ТОВ "МЕГА"; 3) Виключено зі складу учасників ТОВ "МЕГА" ОСОБА_1 на підставі п.п. 4.1.7. та 7.1.5. Статуту товариства та згідно з діючим законодавством; 4) Виплатити вартість частки ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ "МЕГА", що становить 40 % та дорівнює 120 тисячам гривень у порядок та строки встановлені статутом товариства та діючим законодавством; 5) Перерозподілити частку виключеного учасника ОСОБА_1., що становить 40% і дорівнює 120 тисячам гривень, між іншими учасниками товариства без зменшення розміру статутного капіталу. 6) Затвердити склад та посади дирекції…; 7)Затвердити Статут ТОВ "МЕГА" у новій редакції у зв'язку зі змінами у складі засновників та для відповідності статуту діючому законодавству…;8) Повідомити всіх фізичних та юридичних осіб, які мають договірні, боргові або інші відношення, а також передбачені законом державні органи та органи місцевого самоврядування про рішення зборів.

Місцевий господарський суд визнав рішення загальних зборів ТОВ "МЕГА" від 27.08.2007р. недійсним з посиланням на відсутність кворуму, передбаченого ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", і на те, що позивач на час проведення зборів знаходився в Овідіопольській районній лікарні на стаціонарному лікуванні, а також на відсутність належних доказів про направлення гр. ОСОБА_1. повідомлення про проведення загальних зборів 27.08.2007р.

Апеляційна інстанція вважає висновки місцевого господарського суду помилковими та такими, що спростовуються матеріалами справи, виходячи із слідуючого.

Вирішення питання про виключення учасника з товариства належить до компетенції загальних зборів. Приписи ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" чітко визначають підстави виключення учасника із складу товариства, а саме: систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства. В рішенні загальних зборів ТОВ "МЕГА" (протокол №15 від 27.08.2007р.) зазначено, що ОСОБА_1. систематично не з'являється на загальні збори, що свідчить про неналежне виконання своїх обов'язків, як учасника товариства, використання ним імені та потужностей товариства для організації діяльності іншого ТОВ "УММК", учасником якого він є, виконання вказаним товариством неякісної роботи від імені ТОВ "МЕГА" і використання адресу ТОВ "МЕГА", що приводить до фінансових збитків та шкодить репутації товариства. За таких обставин учасники товариства одноголосно, що склало 60% голосів, проголосували за виключення ОСОБА_1. із складу учасників ТОВ "МЕГА" і за перерозподіл часток у статутному капіталі товариства.

Матеріали справи містять акти, з яких вбачається, що ОСОБА_1., будучи директором ТОВ "МЕГА", на протязі 2006-2007 років неодноразово по декілька днів не знаходився на робочому місці без будь-яких доказів про причини відсутності (а.с.36-42). Така поведінка ОСОБА_1., який одночасно був директором і учасником ТОВ, суттєво ускладнює діяльність товариства та робить її практично неможливою.

Чинне законодавство не передбачає обов'язок учасника товариства брати участь у загальних зборах товариства, тобто це є його правом, і суд не може зобов'язати його здійснювати свої права.

Між тим, при відмові одного учасника, який володіє 40% голосів, брати участь у загальних зборах, порушуються права інших учасників товариства проводити загальні збори і вирішувати питання, які стосуються діяльності підприємства. Для прийняття рішення про виключення учасника з товариства повинно проголосувати більше 50% голосів. В даному випадку за таке рішення проголосувало 60% голосів, тобто для прийняття такого рішення кворум був. Факт знаходження в день проведення зборів ОСОБА_1. в лікарні не впливає на прийняття рішення про його виключення зі складу учасників товариства, оскільки учасник, якого виключають, участі у голосуванні не бере, тим більше, що матеріали справи свідчать про неодноразове ухилення ОСОБА_1. як від участі у загальних зборах, так і у виконанні ним своїх обов'язків директора і учасника товариства.

Висновок місцевого господарського суду стосовно того, що ОСОБА_1., не був належним чином повідомлений про проведення загальних зборів товариства 27.08.2008р., апеляційна інстанція відхиляє, оскільки від нього на адресу ТОВ "МЕГА" надійшла 27.08.2008р. телеграма, в якій він повідомляв, що знаходиться на лікуванні в лікарні.

По іншим питанням, які вирішувалися на загальних зборах, також був кворум, оскільки за них проголосували 60% голосів.

Учасник товариства, якого виключили з числа учасників і визначили вартість його частки, що підлягає виплаті, має право оскаржити в судовому порядку розмір цієї частки.

З урахуванням викладеного, рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню, а в позові слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 99, 103- 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

Рішення господарського суду Одеської області від 04.04.2008р. у справі № 22/16-08-376 скасувати, в позові відмовити.

Стягнути з ОСОБА_1, паспорт серії НОМЕР_1, виданий Київським РВ УМВС України в Одеській області 02.09.1998р., проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, на користь ТОВ "МЕГА" витрати по сплаті держмита в сумі 42,50грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня набрання постанови законної сили.