33/294пн Про визнання недійсним результату конкурсу на право оренди вбудованого нежитлового приміщення - 12.05.2008 Прийняття

06.11.2007р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ремстройкомплект" м. Донецьк звернулось з позовом до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк про визнання недійсним результату конкурсу від 23.10.2007р. на право оренди вбудованого нежитлового приміщення площею 27,4м2, розташованого на шостому поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться за адресою 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, буд.138 через порушення порядку його проведення.

Ухвалою від 06.11.2007р. порушено провадження у справі.

Ухвалою від 20.11.2007р. господарський суд Донецької області залучив до участі в справі в якості третіх осіб без самостійних вимог на боці відповідача Донецький державний проектний інститут "Донецькпроект" м. Донецьк та Суб'єкта підприємницької діяльності-фізичної особи ОСОБА_1 м. Макіївка.

Заявою від 04.12.2007р., позивач збільшив позовні вимоги та додатково просив визнати діючим договір оренди від 01.07.2003р., укладений між Донецьким державним проектним інститутом "Донецькпроект" м. Донецьк та ТОВ "Ремстройкомплект; визнати недійсним результат конкурсу від 23.10.2007р. на право оренди вбудованого нежитлового приміщення площею 27,4м2, розташованого на шостому поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться за адресою 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, буд.138 через порушення порядку його проведення.

Згідно повідомлення №05/108-07 від 17.12.2007р. на підставі статті 29 Господарського процесуального кодексу України у справу вступив прокурор з метою захисту інтересів держави в особі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області.

Рішенням господарського суду Донецької області від 04.02.2008р. (підписане 11.02.2008р.) у справі № 33/294пн (суддя Новікова Р.Г.) у позові Товариству з обмеженою відповідальністю "Ремстройкомплект" м. Донецьк відмовлено.

Рішення мотивоване тим, що позивач не довів обставин, на які він посилався в позові.

Строк розгляду справи склав 3 місяці.

2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення

Позивач з прийнятим рішенням господарського суду від 04.02.2008р. не погодився та подав апеляційну скаргу в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що при прийнятті рішення господарським судом не у повному обсязі були з'ясовані обставини, що мають значення для справи, а також висновки, викладені у рішенні господарського суду, не відповідають обставинам справи.

Зазначає, що суд вважає встановленим факт повідомлення позивача про проведення конкурсу листом № 06-01-4967 від 13.04.2007р. Однак на думку позивача, це не відповідає дійсності, так як вказаний лист інформував про призупинення розгляду заяви про оренду через те, що закінчився термін дії звіту про незалежну оцінку спірного майна. Відповідач повідомляв, що повернеться до розгляду питання щодо оренди після приведення звіту у відповідність до вимог та у подальшому буде оголошено конкурс щодо спірного майна.

Позивач вважає, що наявність вказаного листа не може рахуватися доказом належного повідомлення про оголошення конкурсу.

Посилається на те, що суд вважає, що позивач був належним чином повідомлений про оголошення конкурсу, так як відповідач направив листа за місцезнаходженням позивача, вказаним в установчих документах.

Суд зазначає, що у листі від 25.07.07 р. позивач просить направити на адресу фактичного місцезнаходження лише офіційну відповідь щодо стадії, на якій знаходиться укладання договору оренди. На думку позивача, суд не врахував, що єдиною відповіддю на цей лист-запит був лист відповідача від 04.10.2007р.

Згідно із п.6 Порядку проведення конкурсу одночасно всі особи, що подали заяви про оренду і проекти договорів оренди до оголошення конкурсу, письмово повідомляються про оголошення конкурсу не менш ніж за 20 днів і необхідність подання нового проекту договору оренди, який відповідав би умовам конкурсу.

Виходячи з норм діючого законодавства, повідомлення про оголошення конкурсу повинно було бути направленим позивачу у день направлення оголошення до газети "Відомості приватизації", тобто 03.09.2007 р.

Відповідач направив таке повідомлення тільки 08.10.2007 р. чим, на думку скаржника, порушив вимоги діючого Порядку проведення конкурсу.

Однак суд в якості доказу своєчасного та належного повідомлення приймає копію поштового повідомлення про вручення позивачу листа, направленого 08.10.2007 р. та врученого 23.10.2007 р. Термін між направленням листа та проведенням конкурсу - 15 днів, а для надання документів на конкурс відповідач "надав" позивачу тиждень, що не може не порушувати прав позивача.

Вважає, що він своєчасно та належним чином не був повідомлений ані про умови конкурсу, ані про термін приймання документів та дату проведення самого конкурсу, що унеможливило надання позивачем документів на конкурс, чим було допущено порушення його прав.

Посилається на те, що суд не прийняв до уваги як доказ відсутності у позивача інформації щодо проведення конкурсу лист з додатками від 17.10.2007р. направлений на ім'я відповідача. З боку позивача направлення цього листа було спробою прискорити призначення дати проведення конкурсу.

Зазначає, що суд при прийнятті рішення не врахував, що відповідачем фактично на конкурс виставлене приміщення, яке не є вільним.

Між позивачем та третьою особою 1 існували договірні відносини з оренди спірного майна. Суд не врахував, що визначення переможцем ОСОБА_1 порушує не тільки права позивача, а й права держави, так як позивач фактично сплачує орендну плату у більшому розмірі, ніж запропонував оголошений переможець. Так, у протоколі № 2 засідання конкурсної комісії по наданню права оренди державного майна від 23.10.2007 р. зазначено, що ФОП ОСОБА_1 запропонував орендну плату у розмірі 950,00 гривень на місяць. Орендна плата, що сплачувалась позивачем, дорівнювала: у вересні 2007 р. - 1124,48 грн., у жовтні - 1180,94 грн., у листопаді - 1219.96 грн. Орендна плата сплачувалась позивачем вчасно та в повному обсязі, жодного разу за весь час орендних відносин будь-яких претензій до позивача не заявлялось.

3.Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу

Відповідач вважає рішення суду законним та обґрунтованим і просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача без задоволення, з тих підстав, що рішення суду прийнято з урахуванням усіх обставин справи і відповідає нормам діючого законодавства. Зазначає, що ним своєчасно позивач був повідомлений про проведення конкурсу 23.10.2007р.

Вважає, що посилання скаржника на те, що регіональне відділення своєчасно і належним чином не повідомило його про призначення конкурсу не відповідає дійсності, оскільки листом від 04.10.2007р. № 06-01-10711 "Щодо публікації інформації повідомлення" РФ ФДМУ по Донецькій області повідомило позивача про дату, час і місце проведення конкурсу. Також в листі містилась інформація про те що учаснику конкурсу необхідно надати новий проект договору оренди, який відповідає умовам конкурсу та інші матеріали згідно п. 9 Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого наказом ФДМУ від 13.10.2004р. № 2149., термін прийняття документів на конкурс - протягом 20 календарних днів після публікації інформаційного повідомлення про проведення конкурсу в газеті "Відомості приватизації" та вказаний кінцевий термін прийому заяви та пакету документів на конкурс, а саме - 16.10.2007р., та сповістив, що конкурс відбудеться 23.10.2007р о 10 год. 30 хв. Вищезазначену інформацію було опубліковано в газеті "Відомості приватизації" від 26.09.2007р. за № 37 (478).

Вважає що факт того, що позивач не був повідомлений про конкурс, який був призначений на 23.10.2007р. спростовується наданим ним листом з додатками (проект договору оренди та копія звіту про незалежну оцінку) направлений на конкурс 17.10.2007р. про що свідчить відмітка вхідної кореспонденції, тобто після закінчення кінцевого терміну прийому заяви та пакету документів на конкурс - 16.10.2007р.

Відповідно до протоколу № 2 від 23.10.2007р. конкурсна комісія визначила переможця конкурсу на право укладення договору оренди, яким став єдиний заявник - СПД ОСОБА_1

Вважає, що суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні позовних вимог ТОВ "Ремстройкомплект" дійшов правильного висновку тому, що позивачем в порушення ст. 33 ГПК України не надано беззаперечних доказів того, що з вини РВ ФДМУ по Донецькій області порушено порядок проведення конкурсу. Отже рішення господарського суду було винесено з додержанням вимог чинного законодавства та з урахуванням інтересів держави.

Прокурор підтримує усі доводи та заперечення відповідача.

Третя особа, Донецький державний проектний інститут "Донецькпроект" м. Донецьк, надала пояснення в яких зазначає, що балансоутримувач вважав, що на момент проведення конкурсу приміщення є вільним, оскільки ТОВ "Ремстройкомплект" займало його без законних на це підстав, так як договір оренди з ДПІ "Донецькпроект" був їм добровільно розірваний, а з Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк договір не був укладений.

Зазначає, що в теперішній час (на 02.04.2008р.) ТОВ "Ремстройкомплект"спірне приміщення звільнило, однак не передало його по акту приймання-передачі.

Просить розглянути справу без участі їх представника.

Третя особа, СПД-фізична особа ОСОБА_1, надав відзив на апеляційну скаргу в якому зазначив, що за результатами засідання тендерного комітету його визнано переможцем торгів на оренду нежитлового приміщення загальною площею 27,4 кв.м., яке знаходиться за адресою м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138-а, та був укладений договір оренди нерухомого майна з Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк. Однак зазначає, що на сьогоднішній день (відзив від 06.03.2008р.) він не може виконувати умови договору через те, що об'єкт договору - нежиле приміщення за адресою: м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138-а, незаконно займає Товариство з обмеженою відповідальністю "Ремстройкомплект".

Згідно Закону України "Про оренду державного та комунального майна"від 10 квітня 1992 р. (2269-12) , № 2269-12 було підписано акт прийому-передачі даного майна між ТОВ "Ремстройкомплект" та Балансоутримувачем Донецьким державним проектним інститутом "Донецькпроект" згідно якому ТОВ "Ремстройкомплект" звільнило нежитлове приміщення загального площею 27,4 кв.м., яке знаходиться за адресою м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138-а. На підставі цього документу та відповідної довідки Балансоутримувач подав Інформацію до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк, який виступає як орендодавець про те, що дане приміщення звільнено та його можна виставляти на конкурс, але це приміщення фактично звільнено не було, що не відповідає достовірності і є порушенням зі торони Балансоутримувача та Орендодавця.

Просить залишити рішення господарського суду Донецької області без змін, а скаргу без задоволення.

Позивач своїх представників у судові засідання не направляв. Поштове повідомлення з рекомендованим відправленням повернулося на адресу суду з відміткою за закінченням терміну зберігання.

Справа розглядається судовою колегію за наявними матеріалами справи.

4. Апеляційною інстанцією встановлено:

Між Донецьким державним проектним інститутом "Донецькпроект" (орендодавець) та ТОВ "Ремстройкомплект" (орендар) був підписаний договір оренди від 01.07.2003р., згідно із яким орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування окреме індивідуальне майно площею 18м2, розташоване за адресою -83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться на балансі орендодавця (т.1а.с.104-108).Згідно із актом передачі приміщення в ід 01.07.2003р. було передане орендареві приміщення площею 18кв.м (т.1а.с.109).В подальшому, між сторонами укладались додаткові угоди від 01.06.2004р., від 01.07.2004р., від 01.05.2005р., якими вносились зміни до пунктів договору оренди від 01.07.2003р. (т.1а.с.112-114).

Додатковою угодою від 01.05.2005р. орендодавець передав в строкове платне користування, а орендар прийняв з 01.05.2005р. додатково до орендованого раніше майна окреме індивідуально визначене майно площею 10,65м2, розташоване за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться на балансі орендодавця. Внаслідок цього, загальна площа приміщень, переданих в оренду становила 28,65м2 (т.1а.с.114).

Відповідно до умов розділу 10 договору оренди від 01.07.2003р. цей договір укладений строком на 5 років з 01.07.2003р. по 30.06.2008р.

На адресу ТОВ "Ремстройкомплект" був направлений лист Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк №01/489 від 27.06.2006р., в якому зазначалось про розірвання договору та інститутом та необхідність звернутись до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області для укладення договору оренди з 01.07.2006р. (т.1а.с.115).

18.08.2006р. між ТОВ "Ремстройкомплект" та Донецьким державним проектним інститутом "Донецькпроект" м. Донецьк була укладена тимчасова угода, внаслідок припинення дії договору оренди нерухомого майна від 01.07.2003р. та тривалим оформленням договору оренди з РВФДМ,за якою сторони дійшли до згоди про оплату тимчасово наданого у користування приміщення та його змісту в період оформлення на умовах договорів,які діяли до 1.07.2006р.(т.1а.с.116).

Згідно акту приймання - передачі від 31.08.2007р орендар передав, а орендодавець прийняв приміщення площею 27,4м2 у виробничій будівлі Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк за адресою - 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а (т.1а.с.117).

Орендар фактично не звільнив приміщення і займав його на умовах тимчасової угоди.

ТОВ "Ремстройкомплект" звернулось до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області із заявою (вх. №5-3979 від 02.08.2006р.) про укладення договору оренди на державне майно -нежитлові приміщення площею розташовані -83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться на балансі Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк терміном на 1 рік.(т.1а.с.97).

Листом (вх.№5-5770 від 06.11.2006р.) Міністерство будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України, як орган управління спірним майном, відмовило у погодженні умов проектів договорів оренди між Регіональним відділення Фонду державного майна України по Донецькій області та суб'єктами господарювання, у тому числі, ТОВ "Ремстройкомплект", через надання не в повному обсязі документів, визначених у вказаному Переліку (т.1а.с.96).

Листом №28/11-1153 від 27.12.2006р. (т.1а.с.94-95) Міністерство будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України погодило зміст проекту договору оренди між Регіональним відділення Фонду державного майна України по Донецькій області та ТОВ "Ремстройкомплект", але за умови коригування змісту його пунктів.

Листом №06-01-2041 від 09.02.2007р. (т1а.с.92-93) Регіональне відділення Фонду державного майна України по Донецькій області звернулось до Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України у зв'язку з тим, що 26.12.2006р. міністерством було надано згоду на укладення договору оренди майна з ТОВ "Ремстройкомплект", ст..118 Закону України"Про Державний бюджет України на 2007р." встановлює передачу в оренду державного майна виключно на конкурсних засадах, майно на оренду якого отримано згода повинно бути виставлено на конкурс на право оренди,просив надати висновок (пропозиції) щодо умов договору оренди, копію свідоцтва про право власності на об'єкт оренди, кандидатуру від органу до складу конкурсної комісії.

Листом №28/11-302 від 16.03.2007р. (т.1а.с.91) Міністерство будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України повідомило, що надає свій висновок щодо умов договору оренди та кандидатуру свого представника.

Листом №06-01-4967 від 13.04.2007р. (т.1а.с.90) Регіональне відділення Фонду державного майна України по Донецькій області (згідно витягу з "журналу реєстрації відправлення рекомендованих листів та рекомендованих з повідомленням за 2007р" цей лист надіслано за вих..№1269 17.04.07р., т.2с.13) повідомило ТОВ "Ремстройкомплект" про те, що відповідно до статті 118 Закону України "Про Державний бюджет на 2007рік" №489-V від 19.12.2006р. буде оголошено конкурс на право оренди державного майна - нежитлових приміщень площею 27,4кв.м, розташованих -83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться на балансі Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк. А також зазначило, що повернеться до розгляду питання щодо укладення договору оренди на це майно після приведення звіту про незалежну оцінку майна у відповідність до вимог нормативно-правових актів.

26.07.2007р. ТОВ "Ремстройкомплект" звернулось до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області з листом від 25.07.2007р. № 21 (вх. №5-5143 від 26.07.2007р.) з проханням дати офіціальну відповідь на якій стадії знаходиться укладення договору, оскільки ТОВ "Ремстройкомплект" подавалась заява (вх. №5-3979 від 02.08.2006р.) на укладення договору оренди на державне майно -нежитлові приміщення площею 27,4кв.м (офіс), розташовані на 6 поверсі виробничої будівлі за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а, яка знаходиться на балансі Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк терміном на 1 рік.(т.1а.с.37).Доказів надання відповіді на цей лист РВФДМУ не надано.

Згідно протоколу № 1від 03.09.2007р. (т.1,а.с.32-33) засідання конкурсної комісії по наданню права оренди державного майна було постановлено - конкурс провести через 25 календарних днів після публікації інформаційного повідомлення про проведення конкурсу в газеті "Відомості приватизації" за адресою: 83000, м. Донецьк, вул. Артема, 97, Регіональне відділення ФДМУ по Донецькій області, каб. 112. Термін прийняття документів на конкурс -протягом 20 календарних днів після публікації інформаційного повідомлення про проведення конкурсу в газеті "Відомості приватизації".

У протоколі № 1 зазначено, що член комісії Єрусланов В.Г.- заступник директора Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк (балансоутримувач) повідомив, що пр иміщення (розташоване на 6 поверсі виробничої будівлі за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а) є вільним, запропонував використати об'єкт для розміщення офісу.

Інформація (т.1,а.с.17-19) Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області про проведення конкурсу на право оренди нерухомого державного майна надруковано в газеті "Відомості приватизації" №37 від 26.09.2007р. оголошення щодо спірного майна опубліковане під номером 6 на сторінці 12.

На цій самій сторінці також надруковано, що конкурс буде проведено для об'єктів №1-9 через 25 календарних днів після публікації інформаційного повідомлення про проведення конкурсу в газеті "Відомості приватизації" за адресою -83000, м. Донецьк, вул. Артема, 97, Регіональне відділення ФДМУ по Донецькій області, каб. 112.

Згідно із свідоцтвом про державну реєстрацію серія А00 №318936 адреса ТОВ "Ремстройкомплект", яка занесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, 83064, м. Донецьк, вул. Максима Козиря, буд. 21, кв. 36 (т.1а.с.6).

Листом № 06-01-10711 від 04.10.2007р. (т.1а.с81), направленим на адресу місцезнаходження ТОВ "Ремстройкомплект", Регіональне відділення Фонду державного майна України по Донецькій області повідомило про опублікування в газеті "Відомості приватизації" №37 від 26.09.2007р. інформації щодо проведення конкурсу на право оренди державного майна - нежитлового приміщення площею 27,4м2, розташованого -83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться на балансі Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк. У листі також зазначено про те, що 16.10.2007р. - це кінцевий термін прийому зави та пакету документів на конкурс, який відбудеться 23.10.2007р. о 10год.30хв.

Згідно реєстру на відправлення рекомендованих листів, який наданий Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Донецькій області, лист від 04.10.2007р. № 06-01-10711 на адресу ТОВ "Ремстройкомплект" був надісланий рекомендованим листом з повідомленням 08.10.2007р.

Згідно повідомлення про вручення поштового рекомендованого відправлення (т.1,а.с.41), яке було відправлене 08.10.2007р. на адресу ТОВ "Ремстройкомплект": 83064, м. Донецьк, вул. Максима Козиря, буд. 21, кв. 36, отримано особисто Дмитрієвою Т.М., яка є директором підприємства, 23.10.2007р.

17.10.2007р. ТОВ "Ремстройкомплект" був направлений лист № 17/10-2007р. (т.1а.с.54) на адресу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області (вх..№5-6943 від 17.10.2007р.) в якому ТОВ "Ремстройкомплект" нагадувало про те, що його заява про бажання укласти договір оренди вбудованого нежитлового приміщення площею, що розташована за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі не роглянута,а також зазначав,що необхідний у таких випадках пакет документів був наданий Регіональному відділенню Фонду державного майна України по Донецькій області, також додатково 16.10.2007р. поштою був направлений проект договору оренди. Для прискорення вирішення питання про укладення договору оренди ТОВ "Ремстройкомплект" повторно був направлений проект договору оренди та копія Звіту про незалежну оцінку вбудованого нежитлового приміщення виробничої будівлі (Літ. А-1,2,3,6) станом на 31.05.2007р.

Як вбачається з протоколу № 2 від 23.10.2007р., Суб'єкт підприємницької діяльності-фізична особа ОСОБА_1 м. Макіївка був єдиним учасником конкурсу на право оренди спірного приміщення.

Пунктом 18 Порядку визначено, що конкурс проводиться в один етап, на якому визначається переможець згідно з умовами конкурсу та зобов'язаннями учасника конкурсу. При цьому, у разі надходження однієї пропозиції, яка відповідає умовам конкурсу, з особою, яка її подала, укладається договір оренди.

Згідно протоколу № 2 засідання конкурсної комісії з надання права оренди державного майна від 23.10.2007р., органу приватизації, Регіональному відділенню Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк, було запропоновано укласти договір оренди з Суб'єктом підприємницької діяльності-фізичною особою ОСОБА_1 м. Макіївка.

5.Мотиви, за якими апеляційна інстанція виходила при прийнятті постанови.

Судом першої інстанції при розгляді справи неповністю з'ясовані усі обставини, що мають значення для справи, а також висновки, викладені у рішенні господарського суду, не відповідають обставинам справи.

Проаналізувавши у сукупності надані сторонами докази,судова колегія встановила:

На день проведення конкурсу та розгляду справи судом спірне приміщення не було звільнено орендарем ТОВ "Ремстройкомплект".

Приміщення, що розташоване за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі знаходилось у користуванні ТОВ "Ремстройкомплект" на підставі тимчасової угоди від 18.08.2006р.на умовах передбачених договором оренди від 01.07.2003р.

Регіональне відділення Фонду Держмайна своєчасно не розглянуло заяву ТОВ "Ремстройкомплект" від 2.08.2006р. про надання йому в оренду приміщення за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а та не повідомило заявника про прийняте рішення.

ТОВ "Ремстройкомплект" не було належним чином повідомлено про дату проведення конкурсу на право оренди приміщення,яке він займав і мав намір продовжувати орендувати (про що було подано заяву 2.08.06р. до прийняття рішення про проведення конкурсу), не пізніш як за 20 днів до проведення конкурсу,що порушує його право на участь у конкурсі на право оренди цього приміщення.

5.1. Щодо доводів апелянта про те, що він був неналежним чином повідомлений про оголошення конкурсу на право оренди державного майна.

Відповідно до ст. 5 Закону України №98/95-ВР від 14.03.1995р. "Про оренду державного та комунального майна" (із змінами та доповненнями), орендодавцями майна, що є державною власністю, є Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва - щодо цілісних майнових комплексів підприємств, їх структурних підрозділів та нерухомого майна.

Згідно із статтею 118 Закону України "Про Державний бюджет на 2007рік" №489-V від 19.12.2006р. у 2007 році передача в оренду державного та комунального майна здійснюється виключно на конкурсних засадах. Договори оренди державного та комунального майна, укладені до 1 січня 2007 року (крім договорів на оренду державного та комунального майна, укладених бюджетними установами, Пенсійним фондом України та його органами, а також щодо цілісних майнових комплексів), у шестимісячний термін підлягають обов'язковому перегляду відповідно до встановленої норми.

Відповідно до частини першої статті 7 та частини сьомої статті 9 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", з метою визначення порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна у випадках, передбачених чинним законодавством України було розроблено Порядок проведення конкурсу на право оренди державного майна, затверджений Наказом Фонду державного майна України №2149 13.10.2004р. (z1405-04) ( Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 03.11.2004р. за №1405/10004 (z1405-04) ) (далі -Порядок).

Згідно пункту 4 Порядку конкурс оголошується за ініціативою орендодавця або за наявності заяв про оренду від двох або більше фізичних чи юридичних осіб

Відповідно до положень пункту 6 Порядку оголошення про конкурс на право оренди цілісних майнових комплексів підприємств, організацій, їх структурних підрозділів та нерухомого майна площею 100 кв. метрів і більше або розташованого в центрі міста, або такого, що перебуває на балансі морського, річкового порту, аеропорту, публікується у газеті "Відомості приватизації" та, у разі доцільності, за рішенням орендодавця в інших виданнях. Оголошення щодо інших об'єктів можуть друкуватися у газеті "Відомості приватизації" та/або в республіканських Автономної Республіки Крим, обласних, міських у містах Києві і Севастополі виданнях за місцем розташування об'єктів оренди. Оголошення публікується не пізніше ніж за 20 календарних днів до дати проведення конкурсу.

Одночасно всі особи, що подали заяви про оренду і проекти договорів оренди до оголошення конкурсу, письмово повідомляються про оголошення конкурсу і необхідність подання нового проекту договору оренди, який відповідав би умовам конкурсу.

Вказана редакція пункту 6 набрала чинності з 22.06.2007р., а публікація про оголошення конкурсу відбулась 26 вересня 2007р.

Регіональне відділення Фонду державного майна України по Донецькій області направило лист №06-01-10711 від 04.10.2007р. (т.1а.с81) щодо повідомлення про опублікування в газеті "Відомості приватизації" №37 від 26.09.2007р. інформації щодо проведення конкурсу на право оренди державного майна - нежитлового приміщення площею 27,4м2, розташованого -83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі виробничої будівлі, та вказано про кінцевий термін прийому зави та пакету документів на конкурс - 16.10.2007р., який відбудеться 23.10.2007р. о 10год.30хв. на адресу місцезнаходження ТОВ "Ремстройкомплект", а саме м. Донецьк, вул. В.Козиря, 21/36.

Згідно ксерокопії реєстру на відправлення рекомендованих листів, який наданий Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Донецькій області на вимогу судової колегії, лист від 04.10.2007р. № 06-01-10711 на адресу ТОВ "Ремстройкомплект" був надісланий рекомендованим листом з повідомленням 08.10.2007р.

Тобто, лист Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області датований 04.10.2007р., відправлений 08.10.2007р. -за 15 календарних днів до проведення конкурсу, а отриманий 23.10.2007р. -у день проведення конкурсу.

За таких підстав, судова колегія вважає, що матеріалами справи підтверджується, що позивач був не належним чином повідомлений про оголошення конкурсу та кінцевий термін прийому зави та пакету документів на конкурс, тому суд першої інстанції не правомірно дійшов висновку, що позивач не довів обставин, на які він посилався в позові.

Крім того, судова колегія зазначає, що у протоколі № 1 від 03.09.2007р. (т.1,а.с.32-33) засідання конкурсної комісії по наданню права оренди державного майна зазначено, що член комісії Єрусланов В.Г.- заступник директора Донецького державного проектного інституту "Донецькпроект" м. Донецьк (булансоутримувач) повідомив, що приміщення (розташоване на 6 поверсі виробничої будівлі за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а) є вільним, в той час, як існувала тимчасова угода від 18.08.2006р. між ТОВ "Ремстройкомплект" та Донецьким державним проектним інститутом "Донецькпроект" м. Донецьк (т.1а.с.116), та фактично приміщення не було звільнено (т.2,а.с.43-44).

Щодо посилання суду на те, що позивач був повідомлений РВФДМ про розгляд його заяви щодо укладення договору оренди та те що приміщення буде оголошено на конкурс листом від 13.04.2007р. № 06-01-4967,то ця обставина не підтверджена належними доказами,а саме реєстром поштових відправлень або квитанцією, засвідчених поштовим штемпелем поштового відділення про прийняття поштового відправлення. Витяг з книги реєстрації вихідної кореспонденції,на які послався суд, не може бути належним доказом відправлення цього листа. У судовому засіданні апеляційної інстанції ні прокурор ні представник фонду не навели доказів такого відправлення

5.2. Щодо доводів відповідача про те, що позивач був повідомлений про проведення конкурсу 23.10.2007р., оскільки ним наданий лист на адресу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк з додатками (проект договору оренди та копія звіту про незалежну оцінку) направлений на конкурс 17.10.2007р. про що свідчить відмітка вхідної кореспонденції, тобто після закінчення кінцевого терміну прийому заяви та пакету документів на конкурс-16.10.2007р.

Судова колегія ці доводи відповідача не приймає, оскільки лист № 17/10-2007р. від 17.10.2007р. (т.1а.с.54) ТОВ "Ремстройкомплект" не можна вважати заявою на участь конкурсі, який повинен відбутися 23.10.2007р., так як в цьому листі позивач просить вирішити питання про укладання договору оренди вбудованого нежитлового приміщення площею, що розташована за адресою: 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, 138а на 6 поверсі, так як ТОВ "Ремстройкомплект" подавало заяву (заява була подана 02.08.2006р., лист нагадування від 26.07.2007р.) про бажання укласти договір оренди та необхідний у таких випадках пакет документів.

Тобто позивач неодноразово звертався до відповідача з проханням вирішити питання про укладення договору оренди приміщення, однак відповідач протягом року жодного разу не відповів позивачу чи погоджується він на укладання договору, чи відмовляє йому.

На підставі викладеного, керуючись ст. 99, 101, 102, п. 3 ст. 103, п.1,3 ч.1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України судова колегія -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремстройкомплект" м. Донецьк задовольнити.

Рішення господарського суду Донецької області від 04.02.2008р. (підписане 11.02.2008р.) у справі № 33/294пн скасувати.

Визнати недійсним рішення про результат конкурсу,оформленого протоколом № 2 засідання конкурсної комісії з надання права оренди державного майна від 23.10.2007р. на право оренди вбудованого нежитлового приміщення площею 27,4м2, розташованого на шостому поверсі виробничої будівлі, яка знаходиться за адресою 83055, м. Донецьк, вул. 50-річчя СРСР, буд.138.

Стягнути з Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області м. Донецьк на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремстройкомплект" м. Донецьк витрати по сплаті державного мита у сумі 127грн.50коп.