Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів:

За участю представників:

від позивача 1 - ОСОБА_1.

від позивача 8 - ОСОБА_2.

від позивача 9 - ОСОБА_3.

від позивача 12 - ОСОБА_4.

від позивача 15 - ОСОБА_5.

від відповідача - Фойнецький О.Д.

від третьої особи 2 - Панчук Ю.В.

від третьої особи 3 - Геленич В.В.

від третьої особи 4 - Хімікус О.С.

від третьої особи 6 - Хімікус О.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_6

на рішення Господарського суду м.Києва від 02.07.2008

у справі № 6/65

за позовом ОСОБА_6

ОСОБА_7

ОСОБА_8

ОСОБА_9

ОСОБА_10

ОСОБА_11

ОСОБА_12

ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_13

ОСОБА_14

ОСОБА_4

ОСОБА_15

ОСОБА_16

ОСОБА_5

до Акціонерної судноплавної компанії "Укррічфлот"

треті особи Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку

Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м.Києві

Відкрите акціонерне товариство "Український енергетичний реєстр"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Будброк"

Товариство з обмеженоювідповідальністю "Вектор-Прогрес"

OnhesterInvestments Limited

про визнання додаткової емісії акцій недійсною

ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_14, ОСОБА_13, ОСОБА_4, ОСОБА_15,ОСОБА_16, ОСОБА_5 звернулись в Господарський суд міста Києва із позовною заявою до Акціонерної судноплавної компанії "Укррічфлот" про визнання недійсною додаткової емісії акцій відповідача, яка відбулась з 10.12.2007 по 19.12.2007 р.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 02.07.2008 року в задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ОСОБА_6 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити повністю позовні вимоги.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував та порушив норми процесуального та матеріального права.

Підстави апеляційної скарги обґрунтовуються наступними доводами. Вказаними у апеляційній скарзі діями відповідача було порушено право акціонерів-позивачів на участь в емісії Акціонерної судноплавної компанії "Укррічфлот".

Відповідач просив суд рішення залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний з доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі; апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

23.11.2007 загальними зборами акціонерів АСК "Укррічфлот" було прийняте рішення про збільшення статутного капіталу АСК "Укррічфлот" шляхом додаткового випуску акцій існуючої номінальної вартості та про відкрите (публічне) розміщення акції додаткової емісії та затверджений проспект емісії акцій.

На виконання вимог Положення про порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку № 387 від 22.02.2007, з метою розкриття інформації акціонерам та невизначеному колу осіб, у газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 230 від 28.11.2007 було опубліковано проспект емісії акцій відповідача.

Відповідно до Рішення та проспекту емісії розміщення додатково випущених акцій проводиться емітентом в два етапи.

На першому етапі акціонери реалізують своє переважне право на придбання акцій, що передбачені до розміщення, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі товариства на дату початку першого етапу розміщення.

На другому етапі розміщення до продажу пропонуються акції, що не були реалізовані на першому етапі розміщення акцій.

Проспектом емісії передбачено, що на другому етапі розміщення цінних паперів, у строк з 10.12.2007 по 19.12.2007 можуть прийняти участь у підписці на акції, що запропоновані до продажу, всі акціонери та інші інвестори.

Умовами розміщення акцій на другому етапі також було передбачено, що кількість акцій додаткової емісії, яку може придбати акціонер або інший інвестор, обмежується і тільки кількістю акцій, які не реалізовані протягом строку першого, етапу розміщення. Тобто, акціонер або інвестор вправі на другому етапі розміщення придбати акції у кількості, що залишилася після першого етапу розміщення незалежно від кількості належних особі акцій.

Згідно з проспектом з метою реалізації права на придбання акцій на другому етапі розміщення, акціонер або інший інвестор повинен протягом строку, наданого для розміщення акцій, подати на ім'я голови наглядової ради АСК "Укррічфлот" заяву на придбання акцій додаткового випуску.

При цьому порядок подання заяв та їх оформлення було визначено наступним чином. На будь-якому з етапів заява подається особисто акціонером (іншим інвестором) або уповноваженою ним особою. Особа, яка подає заяву, повинна пред'явити документ, що посвідчує її особу (паспорт). Якщо заява підписана або подається представником або уповноваженою особою, додатково до заяви повинні надаватись документи (оригінали або належним чином засвідчені копії), що підтверджують повноваження представника або уповноваженої особи. Заяви, які надійшли до відповідача не в межах проведення певного етапу розміщення, або надійшли поштою, засобами електронного зв'язку, не розглядаються та в журналі обліку розміщення не реєструються. Заяви інших інвесторів (не акціонерів відповідача) до початку другого етапу розміщення не приймаються, і не розглядаються. Заяви, що надійшли вже після 100% покриття запланованого рівня розміщення акцій додаткового випуску, не розглядаються.' /p'

Відповідно до статті 156 Цивільного кодексу України акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшити статутний капітал шляхом додаткового випуску акцій.

Відповідно до пункту 2 статті 81 Господарського кодексу України акції відкритого акціонерного товариства можуть розповсюджуватися шляхом відкритої підписки.

Відповідно до статті 38 Закону України "Про господарські товариства" збільшення статутного фонду здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, в тому числі, шляхом випуску нових акцій. Підписка на додатково випущені акції провадиться у порядку, передбаченому статтею ЗО зазначеного Закону.

Пунктом 11 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, у редакції рішення ДКЦПФР № 158 від 16.10.2000, передбачено, що підписка на акції відкритого акціонерного товариства здійснюється у два етапи:

- на першому етапі реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді на

дату початку проведення першого етапу відкритої підписки на акції;

- на другому етапі реалізується право інших інвесторів на придбання акцій, що випускаються додатково, та існуючих акціонерів у кількості, що перевищує кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право. При цьому, на другому етапі переважним правом на придбання акцій, що випускаються додатково, користуються акціонери товариства.

Пунктом 15 цього ж Положення встановлено, що перевищення запланованого рівня відкритої підписки або дострокове її припинення можливо у разі, якщо в інформації про емісію акцій була передбачена така можливість. Рішення про затвердження результатів відкритої підписки у разі недосягнення або перевищення запланованого рівня ухвалюється загальними зборами акціонерів відповідно до вимог чинного законодавства.

На першому етапі відкритого розміщення акцій відповідача 10-14 грудня 2007 року акціонери реалізували своє переважне право на придбання акцій, що передбачені до розміщення, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі товариства на дату початку першого етапу розміщення (52064141 акція загальною вартістю 18222449,35 грн.).

Результати реалізації акціонерами преважного права на придбання акцій затверджені рішенням наглядової ради 17.12.2007.

Другий етап відкритого розміщення акцій розпочався 17.12.2007 та мав закінчитися відповідно до проспекту 19.12.2007.

Як було зазначено вище, заяви акціонерів та інших інвесторів на придбання акцій на другому етапі розглядаються та задовольняються в порядку їх надходження, а заяви, які надійшли після 100% покриття запланованого рівня розміщення не розглядаються.

До розміщення було запропоновано 18852043 акції загальною вартістю 6598215,05 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Есстет Менеджмент", товариство з обмеженою відповідальністю "Будброк", товариство з обмеженою відповідальністю "Вектор-Прогрес" та Onhester Investments Limited у встановленому вище порядку звернулися до відповідача з заявами на придбання акцій додаткової емісії.

Згідно з журналом обліку розміщення, витяг якого знаходиться в матеріалах справи, 17.12.2007 відповідачем було зареєстровано заяви товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Есстет Менеджмент" (№№ 1353, 1354), товариства з обмеженою відповідальністю "Вектор-Прогрес" (№ 1355), Onhester Investments Limited (№ 1356), товариства з обмеженою відповідальністю "Будброк" (№ 1357), товариства з обмеженою відповідальністю "Меридіан" (№ 1358), ОСОБА_17 (№ 1359).

Станом на 17.12.2007 на 11.15 год. емітент розмістив 100% акцій - 18852043 шт., які було фактично оплачено.

За результатами розгляду вказаних заяв відповідач уклав з акціонерами - третіми особами 4-7 договори купівлі-продажу цінних паперів - акцій АСК "Укррічфлот", що відображено з журналі реєстрації.

Відповідно до протоколу позачергового засідання наглядової ради АСК "Укррічфлот" від 17.12.2007 було вирішено закінчити (припинити) достроково (з 11.15 год. 17.12.2007) відкрите (публічне) розміщення акцій відповідача, що пропонувалися до розміщення відповідно до рішення загальних зборів від 23.11.2007 та проспекту емісії акцій, а також припинити прийняття та розгляд заяв від акціонерів та інших інвесторів на придбання акцій, оскільки було досягнуто запланованого рівня розміщення акцій. Зокрема, розміщено 70916184 акції за ціною 24820664,4 грн..

Журнал обліку розміщення акцій додаткової емісії акцій, що вівся АСК "Укррічфлот", був переданий для відображення корпоративної операції реєстроутримувачу відповідача відкритому акціонерному товариству "Український енергетичний реєстр".

Доводи апелянта щодо недопущення їх до участі у підписці, фальсифікації журналу з реєстраційними даними, надання переваги іншим акціонерам відповідача, належними засобами доказування не підтверджено.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Вичерпний перелік підстав для визнання емісії цінних паперів недобросовісною визначений частиною 2 статті 36 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок".

Матеріали справи не містять доказів наявності визначених вказаною нормою підстав під час проведення додаткової емісії акцій АСК "Укррічфлот".

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення Господарського суду м. Києва від 02.07.2008 року у справі № 6/65 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У зв`язку з цим підстав для скасування прийнятого рішення Київський апеляційний господарський суд не вбачає, а отже апеляційна скарга ОСОБА_6 підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

Рішення Господарського суду м. Києва від 02.07.2008 року у справі № 6/65 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_6 - без задоволення.