Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого: Петрова М.С.

Суддів: Колоколова С.І.

Разюк Г.П.

при секретарі судового засідання: Лисіній О.В.

за участю представників сторін:

від прокуратури: Токмілова Л.М., посвідчення № 676 від 12.05.10 р;

від позивача: Бойко О.В., довіреність №01-14-17 від 17.01.08 р.

від відповідача: директор Головко М.І., паспорт серія № КЕ 149064 від 21.10.05 р.

Старостін О.С., довіреність б/н від 08.07.08 р;

від ВАТ "Одеський припортовий завод": Середа В.П., довіреність № 1212 від 17.04.07 р.

від ДП МТП "Южний": не з'явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги належним чином повідомлений

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства фізкультурно-спортивного клубу "Зміна"

на рішення господарського суду Одеської області від 23.06.2008 року

по справі № 16-30/216-04-7656

за позовом Прокурора м. Южне Одеської області в інтересах держави в особі Южненської міської ради Одеської області (далі по тексту Прокурор)

до Приватного підприємства фізкультурно-спортивного клубу "Зміна"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: 1.Відкритого акціонерного товариства "Одеський припортовий

завод" (далі по тексту ВАТ "Одеський припортовий завод)

2.Державного підприємства "Морський торговельний порт

"Южний" (далі по тексту ДП МТП "Южний")

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки та повернення її позивачу

та зустрічним позовом Приватного підприємства фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" (далі по тексту ПП ФСК "Зміна")

до Южненської міської ради Одеської області (далі по тексту Южненська міськрада)

про встановлення факту добросовісного, відкритого та безперервного користування земельною ділянкою та визнання права користування земельною ділянкою

05.10.04 р. Прокурор звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою в інтересах держави в особі Южненської міськради до ПП ФСК "Зміна" про примусове звільнення та повернення позивачу земельної ділянки площею 23628 кв. м, розташованої в м. Южне в другому мікрорайоні, віднесеної до категорії житлової та громадської забудови.

Позов Прокурора ґрунтується на тому, що відповідач самовільно зайняв спірну земельну ділянку та користується нею без будь-яких правових підстав.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.01.2005р., позов Прокурора задоволено, ПП ФСК "Зміна" зобов’язано звільнити спірну земельну ділянку та повернути її Южненській міськраді, оскільки позивач самовільно зайняв спірну земельну ділянку і користується нею без будь-яких правових підстав.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2005р. вказане судове рішення залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 07.11.2007р. рішення господарського суду Одеської області від 11.01.2005р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2005р. скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції з огляду на те, що господарськими судами попередніх інстанцій при вирішенні даного спору не досліджені факти наявності на спірній земельній ділянці певного майна та прав відповідача або інших осіб на це майно.

28.02.08 р. під час нового розгляду справи ПП ФСК "Зміна" звернулося до господарського суду Одеської області із зустрічною позовною заявою до Южненської міськради, в якій просить суд встановити факт добросовісного, відкритого та безперервного користування земельною ділянкою загальною площею 23628 кв.м, розташованою у другому мікрорайоні м. Южне та визнати за ПП ФСК "Зміна" право користування вказаною земельною ділянкою.

В обґрунтування заявлених зустрічних позовних вимог ПП ФСК "Зміна" посилається на добросовісне, відкрите та безперервне користування ще з 1988 року земельною ділянкою загальною площею 23628 кв.м, розташованою у другому мікрорайоні м. Южне, у зв’язку з чим просить задовольнити позов, оскільки відповідно до вимог ст. 119 Земельного кодексу України ним було набуто право користування вказаною земельною ділянкою на підставі набувальної давності.

Ухвалою від 04.03.2008р. господарським судом Одеської області зустрічну позовну заяву ПП ФСК "Зміна" прийнято до розгляду та об’єднано в одне провадження із позовом Прокурора.

05.05.2008р. ухвалою господарського суду Одеської області до участі у даній справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача за первісним позовом залучені ВАТ "Одеський припортовий завод" та ДП МТП "Южний", як орендарів спірної земельної ділянки.

Рішенням господарського суду Одеської області від 23.06.08 р. (суддя Желєзна С.П.) позовні вимоги Прокурора задоволено з огляду на відсутність у ПП ФСК "Зміна" правовстановлюючих документів на спірну земельну ділянку та майно розташоване на ній, що відповідно із ст.212 ЗК України є підставою для повернення вказаної спірної земельної ділянки її власнику без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування.

У задоволенні зустрічних позовних вимог ПП ФСК "Зміна" в частині визнання за останнім права користування спірною земельною відмовлено, оскільки згідно із ст.119 ЗК України юридичні особи-суб'єкти господарювання не мають права на отримання у користування земельної ділянки на підставі набувальної давності, таким правом наділені тільки фізичні особи. В іншій частині зустрічних позовних вимог провадження у справі припинено з посиланням на ст. 12 ГПК України у зв’язку із тим, що дана категорія спорів не відноситься до компетенції господарських судів України.

Не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду, ПП ФСК "Зміна" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржене рішення суду 1 інстанції, позов Прокурора залишити без задоволення, а зустрічний позов ПП ФСК "Зміна" задовольнити.

В обґрунтування апеляційної скарги ПП ФСК "Зміна" посилається на те, що місцевий господарський суд невірно застосував положення ст.119 ЗК України, оскільки відповідно до п. "г" ч.1 ст.82 ЗК України юридичні особи, крім підстав, зазначених у ч.1 ст.82 ЗК України, можуть набувати у власність земельні ділянки і з інших підстав, передбачених законом. При цьому на думку скаржника юридичні та фізичні особи у земельних правовідносинах користуються тими ж самими правами, а тому за ст.119 ЗК України юридичним особам, як і фізичним, можуть передаватися земельні ділянки у власність або користування за набувальною давністю.

Южненська міськрада, прокурор та ВАТ "Одеський припортовий завод відзив на апеляційну скаргу не надали, але їх представники в судовому засіданні просили залишити її без задоволення, оскаржене рішення без змін, вважаючи його обґрунтованим та відповідаючим вимогам чинного законодавства.

ДП МТП "Южний" в судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання належним чином повідомлений, 23.07.08 р. через канцелярію суду надав відзив на апеляційну скаргу та клопотання, в якому просить розглядати апеляційну скаргу за відсутністю його представника. Вказане клопотання ДП МТП "Южний" задоволено, апеляційна скарга ПП ФСК "Зміна" розглянута за відсутністю представника ДП МТП "Южний".

Дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представників сторін, Прокурора, 3-ї особи –ВАТ "Одеський припортовий завод", перевіривши правильність юридичної оцінки судом першої інстанції встановлених фактичних обставин справи і застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст. 22 Земельного кодексу України в редакції від 13 березня 1992 року N 2196-XII, чинного на час виникнення спірних правовідносин, право власності на землю або право користування наданою земельною ділянкою виникає після встановлення землевпорядними організаціями меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) і одержання документа, що посвідчує це право. Приступати до використання земельної ділянки, в тому числі на умовах оренди, до встановлення меж цієї ділянки в натурі (на місцевості) і одержання документа, що посвідчує право власності або право користування землею, забороняється.

Положеннями ст.ст. 23, 24 Земельного кодексу України в редакції від 13 березня 1992 року N 2196-XII передбачено, що право власності або право постійного користування землею посвідчується державними актами, які видаються і реєструються сільськими, селищними, міськими, районними Радами народних депутатів. Право тимчасового користування землею, в тому числі на умовах оренди, оформляється договором.

Наведені положення знайшли своє відображення і у змісті чинного земельного законодавства України.

Так, відповідно до ст. 125 Земельного кодексу України право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації. Право на оренду земельної ділянки виникає після укладення договору оренди і його державної реєстрації. Приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж у натурі (на місцевості), одержання документа, що посвідчує право на неї, та державної реєстрації забороняється.

Таким чином, користування земельною ділянкою є законним у випадку додержання вимог вищезазначених статей Земельного кодексу України (2768-14) .

Як вбачається з наявних матеріалів справи, 01.04.1988р. комісією з представників виконавчого комітету Южненської селищної ради народних депутатів Суворовського району м. Одеси здійснено огляд стадіону, розташованого за адресою: смт. Южне, проспект Григорівського десанту, 14, за наслідками якого стадіон визнано придатним для проведення футбольних матчів та складено акт технічного приймання футбольного поля та його обладнання.

Відповідно до рішення № 115 від 29.12.1988р. та положення про спортивний клуб "Зміна" смт. Южне Суворовського району м. Одеси від 27.01.1988р., виконавчим комітетом Южненської селищної ради народних депутатів Суворовського району м. Одеси засновано спортивний клуб "Зміна". У 1992 році на базі спортивного клубу "Зміна" створено мале підприємство "Фізкультурно-спортивний клуб "Зміна", правонаступником якого стало колективне підприємство "Фізкультурно-спортивний клуб "Зміна" відповідно до статуту, зареєстрованого 09.06.1997р. виконавчим комітетом Южненської міської ради народних депутатів за № 02-02-300р.

У 2007 році здійснено зміну форми власності колективного підприємства "Фізкультурно-спортивний клуб "Зміна" на приватне підприємство "Фізкультурно-спортивний клуб "Зміна", що вбачається з довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України № 249.

Відповідно до постанови Верховної Ради України № 1914-ІІІ від 13.07.2000р. "Про затвердження меж міста Южне Одеської області" (1914-14) земельна ділянка, на якій розташований спортивний стадіон, була включена у межі міста Южне, у зв’язку з чим Южненська міська рада 21.07.2000р. звернулася до відповідача з проханням надати правовстановлюючі документи на вказану земельну ділянку.

В свою чергу, відповідач 24.07.2000р. звернувся до позивача з проханням тимчасово оформити за ним земельну ділянку під існуючою спортивною базою та у зв’язку із забудовою другого мікрорайону міста виділити земельну ділянку площею 4 га для будівництва дитячої спортивної школи та перенесення існуючого стадіону. 19.02.2003р. відповідач вдруге звернувся до Южненської міської ради з аналогічним проханням.

Однак, як вбачається з протоколу засідання архітерктурно-містобудівної ради виконавчого комітету Южненської міської ради № 2 від 13.03.2003р., відповідачу відмовлено в узгодженні місця розташування стадіону на спірній земельній ділянці.

Відповідно до акту перевірки дотримання вимог земельного законодавства, складеного Южненським відділом державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель 15.03.2004р. відповідач з 1997р. використовував земельну ділянку загальною площею 23628 кв.м із земель житлової та громадської забудови, із них: 13938 кв.м - під великий стадіон, 4952 кв.м - під малий стадіон, 4728 кв.м - під технічну територію, на якій розміщені гаражі та контейнери для зберігання майна за відсутності правовстановлюючих документів на вказану земельну ділянку. У зв'язку з чим було складено протокол про адміністративне правопорушення № 000005 та винесено припис, яким президента фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" у 30-ти денний термін зобов’язано усунути виявлені порушення, а саме: розпочати розробку правовстановлюючих документів, які б посвідчували право власності чи користування ФСК "Зміна" земельною ділянкою площею 23628 кв.м., що знаходиться в другому мікрорайоні м. Южне. Постановою № 000005 від 29.03.2004р. Южненським відділом державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель президента фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" притягнуто до адміністративної відповідальності шляхом накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу.

14.05.2004р. Южненським відділом державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель вдруге здійснено перевірку дотримання фізкультурно-спортивним клубом "Зміна" вимог земельного законодавства, про що складено відповідний акт. Як вбачається з вказаного акту керівником фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" вимоги припису від 15.03.2004р. виконані не були, у зв'язку з чим 14.05.2004р. Южненським відділом державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель вдруге винесено припис про усунення порушень вимог діючого земельного законодавства. 21.05.2004р. на президента фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу за невиконання вимог вказаного припису, який останнім був сплачений.

В свою чергу, протягом 2004р. відповідач неодноразово звертався до Южненської міської ради з проханням надати спірну земельну ділянку спортивному клубу у користування. Однак, як вбачається з протоколу засідання архітерктурно-містобудівної ради виконавчого комітету Южненської міської ради № 9 від 09.11.2004р. відповідачу було повторно відмовлено в розташуванні стадіону на спірній земельній ділянці, оскільки відповідно до генерального плану міста на зазначеній території планується будівництво житлових будинків.

Крім того, вже під час розгляду даної справи, 20.03.2008р. Управлінням з контролю за використанням та охороною земель у Одеській області був складений акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства, з якого вбачається, що використання відповідачем спірної земельної ділянки здійснюється за відсутності правовстановлюючих документів на землю під розміщення відкритої автостоянки, металевих гаражів та футбольного поля.

20.03.2008р. державним інспектором Управління з контролю за використанням та охороною земель у Одеській області був складений протокол про адміністративне правопорушення, що полягає у використанні земельної ділянки площею 2,4 га за відсутності правовстановлюючих документів на неї. У зв’язку з чим, постановою № 000053 від 20.03.2008р. на відповідальну особу ПП ФСК "Зміна" накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 255 грн. та винесено припис № 000965 про усунення вказаного правопорушення.

В ході розгляду даної справи відповідачем жодних доказів правомірності використання ним спірної земельної ділянки з дотриманням вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України суду представлено не було. В той же час позивачем, крім наведених вище актів перевірки дотримання ПП ФСК "Зміна" вимог земельного законодавства та постанов про накладення штрафів на його керівника, в якості доказів самовільного зайняття відповідачем та незаконного користування спірною земельною ділянкою, також надав: лист виконавчого комітету Сичавської сільської ради Комінтернівського району Одеської області від 25.02.2008р. за № СР-12-118, з якого вбачається, що у ПП ФСК "Зміна" відсутні будь-які документи стосовно земельної ділянки, площею 2 га, яка використовується останнім; листи КП "Южненське міське бюро технічної інвентаризації" за вих. № 02-03-518 від 06.12.2007р, № 02-03-277 від 17.04.2008р. та лист Управління архітектури та містобудування виконавчого комітету Южненської міської ради за № 14-15/157 від 06.12.2007р. згідно з якими право власності на нерухоме майно, розташоване на спірній земельній ділянці, яку займає ПП ФСК "ЗМІНА", не зареєстровано, більш того, за відповідачем взагалі не зареєстровано право власності на жодний об’єкт нерухомого майна та не оформлено жодної малої архітектурної форми. При цьому, господарський суд 1 інстанції правомірно зазначив, що акт технічного приймання футбольного поля та його обладнання від 01.04.1988р. за своєю формою та змістом не є правовстановлюючим документом на вказане у ньому майно.

Крім того, Южненською міською радою рішеннями № 400-V від 26.06.2007р., № 397- V від 26.06.2007р., № 396-V від 26.06.2007р. спірна земельна ділянка була передана на умовах оренди ДП МТП "Южний", ВАТ "Одеський припортовий завод" для будівництва житлових будинків.

Таким чином, вищенаведене свідчить про те, що господарський суд 1 інстанції дійшов правомірного висновку щодо відсутності у ПП ФСК "Зміна" правовстановлюючих документів на спірну земельну ділянку, а також на майно, що розташоване на вказаній земельній ділянці, а відтак і про самовільне незаконне використання відповідачем спірної земельної ділянки.

Відповідно із ст. 212 ЗК України самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки. Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія вважає, що господарський суд 1 інстанції правомірно та обґрунтовано задовольнив позов Прокурора та зобов’язав ПП ФСК "Зміна" звільнити спірну земельну ділянку та повернути її Южненській міськраді.

Правомірним є й висновок місцевого господарського суду щодо відмови у задоволенні позовних вимог ПП ФСК "Зміна" про визнання права користування спірною земельною ділянкою на підставі набувальної давності.

Відповідно до вимог ст. 119 Земельного кодексу України громадяни, які добросовісно, відкрито і безперервно користуються земельною ділянкою протягом 15 років, але не мают ь документів, які б свідчили про наявність у них прав на цю земельну ділянку, можуть звернутися до органу державної влади або органу місцевого самоврядування з клопотанням про передачу її у власність або надання у користування. Розмір цієї земельної ділянки встановлюється у межах норм, визначених цим Кодексом. Передача земельної ділянки у власність або у користування громадян на підставі набувальної давності здійснюється в порядку, встановленому цим Кодексом.

Таким чином, статтею 119 ЗК України чітко визначено, що право на отримання у користування земельної ділянки на підставі набувальної давності мають виключно громадяни. З огляду на викладене, наведені приписи ст. 119 Земельного кодексу України не підлягають застосуванню відносно юридичних осіб –суб’єктів господарювання.

Посилання скаржника на те, що юридичні особи з огляду на вимоги п."г" ч.1 ст.82 ЗК України можуть також як і громадяни набувати право власності або користування не земельну ділянку за набувальною давністю судовою колегією до уваги не приймаються, оскільки п. "г" ч1 ст.82 ЗК України встановлено набуття юридичними особами у власність земельних ділянок з інших підстав, передбачених законом, у даному випадку закон –ст.119 ЗК України, не передбачає отримання земельної ділянки юридичними особами за набувальною давністю, таке право надано тільки громадянам.

Згідно із зустрічною позовною заявою ПП ФСК "Зміна" останнє, крім визнання права користування спірною земельною ділянкою, також просило суд встановити факт добросовісного, відкритого та безперервного користування цією земельною ділянкою, тобто ПП ФСК "Зміна" висунуті вимоги про встановлення факту.

Між тим, у відповідності із ст. 12 ГПК України дана категорія спорів не підвідомча господарським судам України, тому місцевий господарський суд обґрунтовано припинив провадження у вказаній частині зустрічного позову ПП ФСК "Зміна" на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

За таких обставин судова колегія вважає, що апеляційна скарга ПП ФСК "Зміна" підлягає залишенню без задоволення, а оскаржене рішення місцевого господарського суду –без змін.

Згідно із ст. 49 ГПК України витрати по сплаті держмита за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101- 105 ГПК України, колегія суддів -

Апеляційну скаргу Приватного підприємства фізкультурно-спортивного клубу "Зміна" залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 23.06.08 р. - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено в касаційному порядку.