Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Зеленіна В.О.

суддів: Синиці О.Ф.

при секретарі:

За участю представників:

Від позивача - ОСОБА_5 - по довіреності.

Від відповідача - Іванишин О. О. - по довіреності.

Від третьої особи 1 - не з'явився.

Від третьої особи 2 - ОСОБА_6 - по довіреності, ОСОБА_7 - по довіреності.

Від третьої особи 3 - не з'явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4

на рішення Господарського суду м.Києва від 14.09.2007 р.

у справі № 32/444

за позовом ОСОБА_1

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест"

третя особа відповідача ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

про визнання недійсними протоколу загальних зборів учасників товариства та нової редакції статуту.

Позивач звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом про визнання недійсними протоколу № 6 від 19.11.2004 р. загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" та нової редакції статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", зареєстрованої державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації Полковою В. О. 23.11.2004 р., номер запису 10741050001002853.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтував тим, що 23.11.2004 р. Державним реєстратором зареєстровано нову редакцію Статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" (зміни до існуючого статуту). Зміни зроблено на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", оформлених протоколом № 6 від 19.11.2004 р. Позивач стверджує, що вище вказані загальні збори ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" не відбувались, питання порядку денного, зазначеного в протоколі, на загальних зборах учасників не розглядались.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 14.09.2007 р. у справі № 32/444 позов ОСОБА_1до ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" про визнання недійсними протоколу загальних зборів учасників товариства та нової редакції статуту був повністю задоволений. Було визнано недійсним протокол № 6 від 19.11.2004 р. загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", а також визнано недійсним редакцію статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", зареєстровану державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації Полковою В. О. 23.11.2004 р., номер запису 10741050001002853. На підставі цього ж рішення стягненню з ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" на користь ОСОБА_1підлягає 85,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ОСОБА_3та ОСОБА_4звернулися з апеляційними скаргами, в яких просять його скасувати, у позові ОСОБА_1повністю відмовити, оскільки вважають, що воно було прийняте по неповно з'ясованим обставинам з порушенням норм матеріального права.

07.11.2007 р. третя особа 1 - ОСОБА_2та третя особа 3 - ОСОБА_4у судове засідання не з'явилися.

Згідно ст. 75 ГПК України, справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційні скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, Київським апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, протоколом № 3 загальних зборів учасників від 17.06.2004 р. був затверджений статут ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест", державну реєстрацію якого проведено 21.06.2004 р. Шевченківською районною у м. Києві державною адміністрацією.

З п. 1.4. статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" вбачається, що учасниками Товариства є ОСОБА_1та ОСОБА_2.

23.11.2004 р. Державним реєстратором було зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест". За новою редакцією статуту було встановлено наступне:

- змінено склад учасників товариства, а саме: зазначено крім ОСОБА_1та ОСОБА_2, включено ОСОБА_3та ОСОБА_4(п. 1.4. статуту товариства);

- зазначено нове місцезнаходження підприємства: м. Київ, вул. Предславинська, 31/11, приміщення № 84 (п. 1.3. статуту товариства);

- змінено четвертий розділ статуту в частині розміру статутного фонду товариства та розподілу статутного фонду серед учасників товариства.

Вище перераховані зміни до статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" були зроблені на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 6 від 19.11.2004 р. за підписом ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

У протоколі № 6 від 19.11.2004 р. загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" зазначено наступний порядок денний зборів:

1. про прийняття нових учасників до товариства;

2. про збільшення статутного фонду (статутного капіталу) товариства;

3. про перерозподіл статутного фонду (статутного капіталу) товариств;

4. по зміну місцезнаходження товариства;

5. про внесення змін до статуту товариства;

6. про реєстрацію нової редакції статуту товариства;

7. про підтвердження повноважень Генерального директора товариства.

В протоколі зазначено, що з усіх питань порядку денного голосування відбулось одностайно.

Станом на 19.11.2004 р. учасниками ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" були дві особи з наступним розподілення статутного фонду товариства: ОСОБА_1- 50 % статутного фонду та ОСОБА_2- 50 % статутного фонду.

Частиною 1 ст. 6 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що товариство набуває прав юридичної особи з дня його державної реєстрації.

Статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

Згідно з ч. ч. 1, 4 ст. 16 Закону України "Про господарські товариства" товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу. Рішення товариства про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства (ч. 4 ст. 83 Господарського Кодексу України).

Судом встановлено, що до моменту державної реєстрації змін до статуту товариства від 21.06.2004 р. загальні збори учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" могли відбутися за участю і правом голосу тільки двох учасників товариства - ОСОБА_1 та ОСОБА_2

ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не могли брати участь як учасники товариства і голосувати від імені учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" на зборах 19.11.2004 р., оскільки таке право могло з'явитись у них після державної реєстрації змін до статуту товариства щодо складу учасників товариства.

Таким чином, колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що спірний протокол не може бути доказом проведення загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" 19.11.2004 р. по питаннях щодо змін до статуту товариства від 21.06.2004 р. Це підтверджує, що вказані збори учасників не відбулись і рішення щодо змін до статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" загальними зборами не прийняте.

Згідно ст. 59 Закону України "Про господарські товариства", до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, належить: внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу. Повноваження щодо вирішення вище зазначених питань належать до виключної компетенції загальних зборів товариства.

Пунктом 12.1. статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" передбачено, що внесення змін та доповнень до статуту проводиться за рішенням загальних зборів учасників товариства та підлягає державній реєстрації в установленому законодавством порядку.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" про внесення відповідних змін до статуту товариства не було, то нова редакція статуту ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" від 23.11.2004 р. є незаконною.

Стаття 1 Господарського процесуального кодексу України закріплює право підприємства, установи, організації на звернення до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Згідно ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Таким чином, колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позовні вимоги позивача обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню.

Враховуючи викладене вище, судова колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду м. Києва від 14.09.2007 р. у справі № 32/444 відповідає матеріалам справи та чинному законодавству, а тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Керуючись ст. ст. 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

1. Апеляційні скарги ОСОБА_3та ОСОБА_4на рішення Господарського суду м. Києва від 14.09.2007 р. у справі № 32/444 - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду м. Києва від 14.09.2007 р. у справі № 32/444 - залишити без змін.

3. Матеріали справи № 32/444 повернути Господарському суду м. Києва.