Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі,

за участю представників сторін:

позивача:

ОСОБА_1 та його представник за довіреністю ОСОБА_3

від відповідача: не з'явився,

від третіх осіб:

- ОСОБА_2 :

Мазарюк С.С. - представник за довіреністю від 25.06.2008р.,

- ТОВ "СВТ Фортуна":

Здоренко С.М. - представник за довіреністю від 09.01.2008р.,

- державний реєстратор виконавчого комітету Вінницької міської ради: не з'явився,

розглянувши апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна", м. Київ та ОСОБА_2, м. Київ

на рішення господарського суду Вінницької області

від "10" квітня 2008 р. у справі № 11/22-08 (суддя Матвійчук В.В.)

за позовом ОСОБА_1, м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробниче підприємство "Геконт", м. Вінниця

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

ОСОБА_2, м. Київ

Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна", м. Київ

державного реєстратора виконавчого комітету Вінницької міської ради,

м. Вінниця

про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю та скасування державної реєстрації змін до установчих документів, -

Рішенням господарського суду Вінницької області від 10 квітня 2008 року у справі №11/22-08 позов задоволено:

- визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Геконт" по протоколу №17/12 від 17.12.2007р.;

- скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Геконт" зареєстрованих 18.01.2008 року, номер запису 11741050005001669.

Крім того, стягнуто з ТОВ НВП "Геконт" на користь ОСОБА_1 85 грн. витрат зі сплати державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (т2., а.с. 78-82).

Вважаючи, що рішення місцевим господарським судом прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а також неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2 звернулися до суду з апеляційними скаргами, в якій просять скасувати вищевказане рішення господарського суду Вінницької області та прийняти нове, яким відмовити в позові, з підстав, викладених у скаргах.

Мотивуючи апеляційні скарги Товариство з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2 стверджують, що:

- 17 грудня 2007 року методом опитування, що передбачений ч.4 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" та розділом статуту товариства "Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства", були проведені загальні збори учасників товариства та прийнято низку рішень стосовно його діяльності, результати відповідних рішень зафіксовано протоколом засідання позачергових загальних зборів учасників товариства від 17 грудня 2007 року №17/12. В наслідок проведення зазначених загальних зборів учасників товариства було затверджено та зареєстровано нову редакцію статуту товариства. Про проведення загальних зборів учасників ТОВ НВП "Геконт" всі учасники були повідомлені у відповідності до розділу статуту товариства "Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства" та ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", тобто за 30 днів до скликання загальних зборів - 08 листопада 2007 року. Всім учасникам товариства було надіслано письмове повідомлення, яке містило всю необхідну інформацію передбачену ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та розділом статуту товариства "Про періодичність скликання зборів учасників товариства, позачергові збори";

- оспорювані позачергові збори були скликані головою товариства - ОСОБА_4 на вимогу учасника товариства - ТОВ "СВТ Фортуна", частка в статутному (складеному) капіталі товариства на момент скликання позачергових загальних зборів становила 40,8%;

- при скликанні позачергових загальних зборів товариства, які проводилися методом опитування, пояснювальний лист, який направлявся кожному із учасників, містив прохання надіслати відповіді стосовно питань порядку денного протокольного рішення №17/12 до 11.12.2007р., головою товариства були отримані відповіді від трьох учасників ТОВ НВП "Геконт", а саме: ТОВ "СВТ Фортуна", ОСОБА_2, ОСОБА_1 стосовно протоколу;

Треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2, Товариство з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та їх представники в засіданні суду підтримали апеляційні скарги у повному обсязі та надали пояснення в обґрунтування своєї позиції. Вважаючи рішення суду першої інстанції від 10 квітня 2008 року таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства та неповним з'ясуванням усіх обставин справи, просять дане рішення скасувати та прийняти новий судовий акт, яким відмовити в задоволенні позову.

Позивач - ОСОБА_1 у відзиві на апеляційну скаргу та його представник в засіданні суду надали заперечення на апеляційну скаргу, вважаючи рішення господарського суду Вінницької області від 10 квітня 2008 року законним та обґрунтованим, просять залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Вказали, що ВАТ "Вінницький інструментальний завод" надіслав відповідь по питанням порядку денного, але з невідомих причин головою загальних зборів учасників ТОВ "НВП "Геконт" отриманий не був, а від ОСОБА_1 лист з відповідями по порядку деному взагалі не надсилався. Крім того, присутніми на зборах були ТОВ СВТ "Фортуна", яке володіє 40,8% статутного капіталу, та громадянина ОСОБА_2 якому належить 10,7% статутного капіталу, на зборах були присутні учасники, яким належить 51,5% статутного капіталу, отже загальні збори не є повноважними.

Згідно з ухвалами апеляційного господарського суду від 19.05.2008р. залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - державного реєстратора виконавчого комітету Вінницької міської ради.

Державний реєстратор виконавчого комітету Вінницької міської ради в судове засідання не з'явився, хоча про призначення розгляду апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2 на 26.06.2008р. був повідомлений належним чином, про причини нез"явлення суд апеляційної інстанції не повідомив.

Зважаючи на те, що державний реєстратор виконавчого комітету Вінницької міської ради був належним чином повідомлений про здійснення перегляду оскарженого рішення господарського суду Вінницької області від 10 квітня 2008 року в апеляційному порядку, а також, враховуючи положення статті 101 Господарського процесуального кодексу України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, колегія суддів визнала можливим здійснювати перегляд апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2 без участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - державного реєстратора виконавчого комітету Вінницької міської ради за наявними в ній доказами.

Заслухавши пояснення учасників процесу, розглянувши та обговоривши доводи апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2, вивчивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення господарського суду Вінницької області, судова колегія дійшла висновку, що подані Товариством з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна" та ОСОБА_2 апеляційні скарги задоволенню не підлягають, виходячи з такого.

Відповідно до Статуту ТОВ НВП "Геконт" (в редакції 2005 року) товариство було створено та зареєстровано Виконкомом Замостянської районної Ради народних депутатів м. Вінниці рішенням № 248 від 29.09.1994р. (т.1, а.с.13-23).

Засновниками Товариства є ОСОБА_1, ТОВ "СВТ Фортуна", ВАТ "Вінницький інструментальний завод", ОСОБА_2 та володіють частками статутного фонду в процентному відношенні:

- ОСОБА_1 - 43%;

- ТОВ "СВТ Фортуна" - 40,8%;

- ВАТ "Вінницький інструментальний завод" - 5,5%;

- ОСОБА_2 -10,7%.

17.12.2007 року відбулися позачергові загальні збори учасників ТОВ НВП "Геконт", про що складено протокол №17/12 (т.2, 7-13).

Головою загальних зборів учасників товариства зазначений Васильєв В.В. з наступним порядком денним:

1. Про обрання Голови та секретаря Загальних зборів учасників.

2. Розгляд питання про фінансові зловживання Генерального директора Товариства ОСОБА_1 та перегляд деяких договірних відносин, а саме: контракту № 4-ЯУ між ТОВ НВП "ГЕКОНТ" та "Еквістейн Ко.Лтд", контракту №5-УКР між ТОВ НВП "ГЕКОНТ" та "Комаба Техно Ресерч Ко.ЛТД", договору №25/04-06 між ТОВ НВП -ГЕКОНТ" та ТОВ "Медіа-Сейл", договору № 17-04/07 між ТОВ НВП "ГЕКОНТ" та ТОВ "Енерготрансбуд", контракту № 0209000011 між ТОВ НВП "ГЕКОНТ" та К.К. IRISU;

3. Про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ГЕКОНТ".

4. Про розірвання трудового контракту №1, укладеного між Товариством та Генеральним директором Товариства - ОСОБА_1.

5. Про зменшення статутного (складеного) капіталу Товариства на 952 407 грн. у зв"язку із виключенням зі складу учасників Товариства ОСОБА_1

6. Про викладення та затвердження нової редакції Статуту ТОВ НВП "ГЕКОНТ".

7. Розгляд пропозицій щодо призначення Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ГЕКОНТ", та укладання з останнім трудового контракту.

8. Про делегування повноважень Загальних зборів учасників Товариства, а саме призначення та відкликання Головного бухгалтера Товариства, Наглядовій раді Товариства. Продовження повноважень Голови Наглядової ради Товариства - ОСОБА_5 на 3 (три) роки.

9. Перерозподіл та затвердження часток Учасників у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ГЕКОНТ". Затвердження додаткових грошових внесків до статутного (складеного) капіталу Товариства.

10. Призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін та нової редакції Статуту Товариства.

Протокол підписаний 2-ма учасниками товариства: головою Загальних зборів учасників товариства - ОСОБА_4 та секретарем Загальних зборів учасників товариства - ОСОБА_6

Справжність підписів учасників - голови та секретаря Загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство "Геконт" посвідчено 08.04.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу - ОСОБА_7

Разом з тим рішення на зборах учасників товариства прийняті з порушенням законодавства, а саме:

В матеріалах справи відсутні докази про те, що позивач повідомлений про скликання позачергових зборів, крім того, представниками відповідача та третіх осіб не надано судам доказів такого повідомлення.

Отже, позивача не було повідомлено про скликання позачергових зборів, чим порушено норми Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) та Статуту Товариства, що є підставою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, у разі, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові збори учасників скликаються головою Товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються передбаченим Статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно розділу "Про періодичність скликання зборів учасників Товариства, позачергові збори" Статуту Товариства, позачергові збори учасників скликаються Головою Товариства у разі неплатоспроможності Товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства в цілому, зокрема якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства. Якщо протягом 25 днів голова Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників.

Як свідчать матеріали справи, та підтверджено представниками сторін, головою товариства позачергові збори не скликались, вимоги учасників щодо проведення позачергових зборів не було, а отже і відсутні підстави для проведення позачергових зборів.

Крім того, збори були проведені методом опитування,.

В силу ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Враховуючи, що рішення на загальних зборах учасників Товариства були прийняті методом опитування, голова зборів повинен був отримати від усіх учасників Товариства відповідь у письмовій формі щодо зазначених у проекті протоколу рішень і лише після отримання відповідей проводити загальні збори учасників Товариства. Водночас, збори були проведені без урахування письмових відповідей учасників Товариства.

Відповідно до відомостей, викладених у протоколі № 17/12 від 17 грудня 2007 року на загальних зборах учасників ТОВ НВП "Геконт" були присутні 100% учасників Товариства. Вказана обставина не знайшла свого підтвердження, оскільки ОСОБА_1 лист - відповідь на запит по протоколу № 17/12 від 17.12.2007 р. не надсилався, а від ВАТ "Вінницький інструментальний завод" лист Загальними зборами був надісланий, але не був отриманий головою загальних зборів.

Отже, присутніми на зборах можна вважати ТОВ СВТ "Фортуна" яке володіє 40,8% статутного капіталу, та громадянина ОСОБА_2 якому належить 10,7% статутного капіталу. Таким чином, всього на зборах були присутні учасники яким належить 51,5 % статутного капіталу.

Статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" та Статутом Товариства визначено, що Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України та ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі.

Недотримання вимог Статуту Товариства щодо повідомлення учасників про скликання Зборів та порядку прийняття рішення може бути підставою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними, оскільки це істотно впливає на здійснення співвласниками товариства своїх прав.

Згідно статті 145 ЦК України, статті 59 Закону України "Про господарські товариства" та розділу 4 Статуту Товариства вирішення питання про придбання Товариством частки учасника, виключення учасника з Товариства та внесення змін до Статуту Товариства належать до виключної компетенції загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю.

Розгляд вказаних питань неповноважними зборами суперечить зазначеним нормам, та фактично порушує встановлену для загальних зборів компетенцію.

Позовну вимогу про скасування державної реєстрації змін до установчих документів колегія судів розцінює як вимогу про визнання такої реєстрації недійсною виходячи зі змісту позовних вимог, суті спору та приписів ст. 12 ГПК України.

Статтею 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" Установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Підписи засновників (учасників) або уповноважених осіб на установчих документах повинні бути нотаріально посвідчені.

Як вбачається зі нотаріально засвідченої копії статуту товариства в редакції 2007 року, (т. 2, а.с.46-59) нотаріально посвідчено лише два підписи, відсутній підпис засновника Товариства ВАТ "Вінницький Інструментальний завод".

Враховуючи, що позовна вимога про скасування державної реєстрації змін до установчих документів є похідною від вимоги про визнання рішення зборів недійсним та з урахуванням норм абз.3 ч.1 ст. 25, ч.1 ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", колегія суддів вважає за необхідно змінити рішення господарського суду Вінницької області від 10.04.2008р. та визнати недійсною державну реєстрацію змін до установчих документів.

Доводи третіх осіб, які подали апеляційні скарги спростовуються вищевказаним, матеріалами справи та не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

З огляду на викладене, судова колегія дійшла до висновку, що підстави для задоволення апеляційних скарг відсутні.

Керуючись ст.ст. 101- 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

1. Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "СВТ Фортуна", м. Київ та ОСОБА_2, м. Київ залишити без задоволення.

2. Пункт 3 рішення господарського суду Вінницької області від 10 квітня 2008 року у справі № 11/22-08 змінити та викласти його в такій редакції:

"Визнати державну реєстрацію змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю НВП "Геконт" зареєстровану 18.01.2008р., номер запису 11741050005001669 недійсною.

В решті рішення залишити без змін.

3. Справу № 11/22-08 повернути до господарського суду Вінницької області.