Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського суду у складі:

Головуючий суддя Яценко О.М. судді Яценко О.М., Кагітіна Л.П., Коробка Н.Д.

при секретарі: Шерник О.В.

за участю представників:

від позивача:Дядик О.Ю., довіреність № ВКВ 365866 від 04.12.2007 року;

від відповідача: Новік С.Б. довіреність № 10 від 05.05.2008 року;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Хоптинець Анатолія Михайловича, м. Київ

на рішення господарського суду Запорізької області від 19.03.2008 року у справі № 02-7/1821-22/433/07-10/172/08

за позовом: Хоптинець Анатолія Михайловича, м. Київ

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства "Токмацький ковальсько - штампувальний завод", м. Токмак Запорізької області

про визнання позачергових зборів ВАТ"Токмацький ковальсько - штампувальний завод" недійсними та зобов’язання відповідача відновити розмір частки позивача у розмірі 0,066020% у статутному капіталі ВАТ"Токмацький ковальсько - штампувальний завод", що існувало до проведення загальних зборів

Розпорядженням голови Запорізького апеляційного господарського суду за № 1122 від 10.06.2008р. справу передано на розгляд колегії суддів: головуючий – Яценко О.М., суддів: Кагітіна Л.П., Коробка Н.Д..

Колегія суддів прийняла справу до провадження.

У судовому засіданні 10.06.2008 року, за згодою представників сторін, оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 19.03.2008 року (суддя Алейникова Т.Г.) у задоволенні позовних вимог відмовлено. При прийнятті рішення суд послався на положення Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Хоптинець А.М. (позивач у справі) з рішенням господарського суду не погодився та звернувся до Запорізького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою. В скарзі зазначає, що відповідачем не було направлено персоніфікованого повідомлення про проведення зборів 10.04.2008 року, не було опубліковано повідомлення про збори у друкованих засобах масової інформації. В газеті "Українська інвестиційна газета" від 26.03.2004 року і в газеті "Таврія" від 30.03.2004 року не було повідомлення про включення до порядку денного загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Токмацький ковальсько - штампувальний завод", м. Токмак Запорізької області питання про збільшення статутного фонду. В судовому засіданні не було здійснено огляду оригіналів цих номерів газети і не було достовірно встановлено чи є в цих номерах відповідні оголошення. Звернув увагу на порушення судом пункту 3 частини 1 статті 83 Господарського процесуального кодексу України. Зазначає, господарський суд Запорізької області прийшов до неправильних висновків, які не відповідають обставинам справи, визнав встановленими обставини, які є недоведеними, порушив вимоги матеріального та процесуального права і прийняв незаконне рішення, яке має бути скасовано апеляційним судом. Просить скасувати рішення Запорізького господарського суду від 19 березня 2008 року та прийняти нове рішення, яким задовольнити повністю позовні вимоги Хоптинця Анатолія Михайловича до Відкритого акціонерного товариства "Токмацький ковальсько-штампувальний завод".

Повноважний представник заявника апеляційної скарги у судовому засіданні підтримав доводи на підставі яких рішення підлягає скасуванню.

Представник відповідача у судовому засіданні надав відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечив проти доводів апеляційної скарги. Зазначив, що процедура підготовки до загальних чергових зборів акціонерів ВАТ "ТКШЗ", призначених на 10.04.2004р. була витримана і в частині способів інформування, і в частині дотримання строків повідомлення, а тому суд першої інстанції на підставі наданих відповідачем в судовому засіданні копій та пред'явлених для огляду оригіналів документів в повній мірі дослідив і з'ясував всі обставини, що мають значення для справи та прийняв законне рішення про відмову в задоволенні позову. Просить залишити рішення господарського суду Запорізької області від 19.03.2008р. без змін, а апеляційну скаргу Хоптинця А.М. без задоволення.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Перевіряючи законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду, вивчивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, суд

10.04.2004 року проведені загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Токмацький ковальсько - штампувальний завод", м. Токмак Запорізької області. Визнання рішення чергових зборів проведених 10.04.2004 року недійсними в частині призначення додаткової емісії було предметом розгляду у суді першої інстанції(з урахуванням уточнень до позовної заяви (а.с. 135,т.1)).

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального і процесуального права при винесенні оскаржуваного рішення, знаходить апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню на підставі наступного:

Основним актом, що регулює діяльність акціонерних товариств, є Закон України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Акціонерним товариством визнається товариство, яке має статутний фонд, поділений на визначену кількість акцій рівної номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов'язаннями тільки майном товариства (ст. 24 Закону України "Про господарські товариства").

Згідно зі ст. 12 ГПК України господарським судам підвідомчі спори про визнання недійсними актів на підставах, зазначених у законодавстві. Рішення, ухвалені зазначеними органами, можуть бути визнані у судовому порядку недійсними.

Господарські суди розглядають на загальних підставах справи у спорах про визнання недійсними актів, прийнятих (виданих) іншими, крім державних, органами, зокрема актів органів господарських товариств, які відповідно до закону чи установчих документів мають обов'язковий характер.

При визначенні природи актів державних чи інших органів слід керуватись роз'ясненнями Президії Вищого арбітражного суду України від 26.01.2000 р. N 02-5/35 (v5_35800-00) "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів". Згідно з п.6.2.4. п.6 роз'яснень предметом судового розгляду можуть, зокрема, бути і акти керівних органів господарських товариств, інших недержавних юридичних осіб.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства.

Згідно частини п'ятої статті 159 Цивільного кодексу України порядок скликання і проведення загальних зборів акціонерів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Статтею 43 Закону України "Про господарські товариства" встановлено наступний порядок скликання загальних зборів акціонерів: держателі іменних акцій повідомляються про проведення загальних зборів акціонерів персонально передбаченим статутом способом. Крім персонального повідомлення власників іменних акцій здійснюється також загальне повідомлення, яке друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів (як загальне, так і персональне) повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів.

Згідно пункту 8.2.6 Статуту ВАТ "ТКШЗ" в редакції від 21 жовтня 2003р., яка діяла до затвердження нової редакції від 10.04.2004р., визначено, що про проведення зборів держателі іменних акцій повідомляються персонально шляхом вручення повідомлення під розписку або надіслання його поштою звичайною кореспонденцією.

Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства та в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням і місця проведення Зборів та Порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніш як за 45 днів до дати скликання Зборів.

Колегія суддів не приймає до уваги, твердження заявника апеляційної скарги, щодо неповідомлення його про факт, час і місце проведення загальних зборів.

Згідно Правил надання послуг поштового зв'язку затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 17.08.2002 року № 1155 (1155-2002-п) просте поштове відправлення - поштове відправлення, що приймається для пересилання оператором поштового зв'язку без видачі розрахункового документа про прийняття та доставляється (вручається) адресатові (одержувачу) без розписки.

На виконання вимог статті 43 Закону України "Про господарські товариства" та пункту 8.2.6. Статуту ВАТ "ТКШЗ" повідомлення про проведення загальних зборів 10.04.2004р. та порядок денний загальних чергових зборів акціонерів направлено акціонерам в період з 20.02.2004р. по 23.02.2004р. поштою звичайною кореспонденцією, тобто у спосіб, визначений Статутом.

Зазначені обставини підтверджені довідкою начальника Токмацького відділення зв'язку № 9 (а.с. 75 т. 1).

Скаржник не надав апеляційній інстанції, всупереч положенням статті 33 ГПК України доказів неодержання повідомлення про проведення загальних зборів (довідки з пошти, таке інше), а з огляду на предмет спору (визнання рішення загальних зборів недійсними з підстав неповідомлення позивача про їх проведення) усні, жодним чином не підтверджені доводи позивача щодо його не повідомлення про факт проведення загальних зборів не заслуговують на увагу.

У судовому засіданні 10.06.2008 року представником відповідача надані оригінали доказів розміщення в пресі оголошення про проведення загальних зборів, а саме відповідне повідомлення про проведення 10.04.2004р. та порядок денний чергових зборів акціонерів надруковане в місцевій пресі - газета "Таврія" № 16 від 24 лютого 2004р., та в друкованому виданні - фінансово-економічний щотижневик "Українська Інвестиційна Газета" № 8 від 20 лютого 2004р. Інформація, що наводиться в цьому щотижневику є цілком легітимною, про що зазначено на останній сторінці цього видання.

Колегія суддів наголошує, що у повідомлені про проведення загальних зборів містилась вся необхідна інформація передбачена статтею 40 Закону України "Про господарські товраиства".

Доводи заявника апеляційної скарги щодо відсутності у зазначених виданнях таких оголошень із посиланням на свій екземпляр періодичного видання, колегією суддів не приймається до уваги, оскільки позивачем для огляду колегії суддів наданий оригінал примірнику газети "ІнвестГазета" № 8 від 24.02.2004 року, яка випускається в рамках газети "Українська Інвестиційна Газета" та не є тим самим виданням.

Крім того, колегія суддів повідомляє, що державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Одним із основних завдань Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень (ст. 7 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів").

Як свідчать матеріали справи, у липні 2004 року до Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку надійшла скарга від акціонерів ВАТ "ТКШЗ" стосовно збільшення статутного капіталу. В процесі перевірки, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку встановлено, що загальні збори 10.04.2004 року проведені у повній відповідності до вимог діючого законодавства та Статуту підприємства.

За викладених вище обставин доводи заявника апеляційної скарги про порушення встановленого Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) порядку повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів не ґрунтується на чинному законодавстві та спростовується матеріалами справи.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про законність та обґрунтованість рішення господарського суду. Підстав для його скасування колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст. 101 – 105 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , суд

Апеляційну скаргу Хоптинець Анатолія Михайловича, м. Київ на рішення господарського суду Запорізької області від 19.03.2008 року у справі № 02-7/1821-22/433/07-10/172/08 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 19.03.2008 року у справі № 02-7/1821-22/433/07-10/172/08 залишити без змін.