Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського суду у складі:

Головуючий суддя Шевченко Т. М. судді Шевченко Т. М., Кричмаржевський В.А., Мойсеєнко Т. В.

при секретарі - Акімовій Т.М.,

за участю представників:від позивача - Резніченко Т.О., довіреність № ВКК 840553 від 25.04.08;

від відповідача – Проценко Г.В., довіреність №10/11620-204 від 26.11.07;

Москаленко О.Ю., довіреність №10/11617-206 від 26.11.07;

Наливайко І.А., довіреність №10/1036-322 від 25.01.08;

третьої особи-1 – Вінниченко О.О., довіреність б/н від 22.10.07;

третьої особи-2 – Соломченко В.П., довіреність №121 від 08.11.07;

від прокуратури - Хорунжий С.М., посвідчення №261 від 08.08.06;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Інвестиційної компанії "Бізнес-Інвест", м. Дніпропетровськ, та Національної акціонерної компанії "Енергетична компанія України", м. Київ,

на ухвалу господарського суду Запорізької області від 25.03.2008р. у справі №19/70/08

за позовом Липая Володимира Анатолійовича, м. Запоріжжя,

до відповідача - Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", м. Запоріжжя,

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія "Бізнес-Інвест", м. Дніпропетровськ,

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Національна акціонерна компанія "Енергетична компанія України", м. Київ,

за участю прокурора

про визнання недійсними рішень загальних зборів ВАТ "Дніпроенерго" від 21.03.2008р.,

Розпорядженням першого заступника голови Запорізького апеляційного господарського суду №876 від 24.04.2008р. справу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя – Шевченко Т.М. (доповідач), судді – Кричмаржевський В.А., Мойсеєнко Т.В. Зазначеною колегією справу прийнято до свого провадження.

25.03.2008 року, при порушенні провадженні у справі №19/70/08 господарський суд Запорізької області (суддя Даценко Л.І.) задовольнив заяву позивача щодо вжиття заходів по забезпеченню позову (т.1 а.с.1-4).

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду про порушення провадження у справі в частині застосування судом положень ст.ст. 66- 67 ГПК України, Товариство з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія "Бізнес-Інвест" та НАК "Енергетична компанія України" звернулись до Запорізького апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами, в яких просять скасувати заходи до забезпечення позову, з посиланням на порушення судом норм процесуального права. В обґрунтування своїх вимог посилаються на наступне.

Заявники вважають, що питання про порушення провадження у справі та питання забезпечення позову повинні вирішуватися в окремих ухвалах.

Вказують на відсутність в ухвалі обґрунтування застосування заходів по забезпеченню позову.

Стверджують що застосування господарським судом перелічених в оскаржуваній ухвалі заходів по забезпеченню позову фактично стало перешкодою у здійсненні відповідачем господарської діяльності, втручанням у внутрішні справи товариства.

Просять скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 25 березня 2008 року.

Відповідач – ВАТ "Дніпроенерго" та позивач – Липай В.А. письмові відзиви на апеляційні скарги до суду апеляційної інстанції не надіслали.

Судовий розгляд справи проводився із застосуванням технічних засобів фіксації судового процесу – програмно-апаратного комплексу "Діловодство суду".

В судовому засіданні 25.04.2008 року, до початку розгляду апеляційних скарг по суті, представниками позивача та відповідача заявлено ряд заяв про відвід суддів.

Заяви про відводи суддів розглянуті відповідно до приписів норм ГПК України (1798-12) та залишені без задоволення.

В судовому засіданні 25.04.2008 року, до початку розгляду апеляційних скарг по суті представниками позивача та відповідача заявлено ряд письмових клопотань:

- про залучення до участі у справі в якості 3-х осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - Денисенко В.І., Діденко Д.С., Яшта О.В., Вовкотруб О.О., ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" та інших акціонерів ВАТ "Дніпроенепрго" (додано до справи);

- про розгляд справи колегією у складі 5-ти суддів;

- про зупинення провадження у справі у зв’язку з касаційним оскарженням ухвал Запорізького апеляційного господарського суду про прийняття апеляційних скарг до розгляду та залучення заявників апеляційних скарг до справи у якості 3-х осіб без самостійних вимог на предмет спору;

- про фіксацію судового процесу технічними засобами та про оголошення постанови суду у повному обсязі.

Колегія судів, розглянувши клопотання про зупинення провадження у справі, відхиляє його, як безпідставне та таке, що не ґрунтується на нормах чинного законодавства, в тому числі нормах господарського процесуального кодексу України, про що сторонам об’явлено в судовому засіданні.

Клопотання про залучення до справи у якості третіх осіб Денисенко В.І., Діденко Д.С., Яшта О.В., Вовкотруб О.О., ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" та інших осіб задоволенню не підлягають, так як до клопотань не додано жодного доказу на підтвердження тих обставин, що перелічені особи є акціонерами ВАТ "Дніпроенерго".

Нормами ГПК України (1798-12) не передбачено обов’язкового розгляду апеляційної скарги колегією суддів у складі 5-ти осіб, тому клопотання про розгляд апеляційної скарги по справі № 19/70/08 колегією у складі 5-ти суддів не задовольняється.

Клопотання про фіксування судового процесу технічними засобами та оголошення постанови у повному обсязі колегією суддів задовольняється.

В судовому засіданні представники заявників апеляційних скарг - Товариства з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія "Бізнес-Інвест" та Національної акціонерної компанії "Енергетична компанія України" підтримали доводи, викладені в апеляційних скаргах.

Представник позивача (Липая В.А.) в судовому засіданні заперечував проти доводів заявників апеляційних скарг та надав в судовому засіданні письмовий відзив на скаргу ТОВ ІК "Бізнес-Інвест" (додано до справи). Вважає ухвалу господарського суду законною та обґрунтованою, просить залишити апеляційні скарги без задоволення, ухвалу – без змін, вказуючи при цьому, що оскаржуваною ухвалою не порушено жодних прав заявників апеляційних скарг.

Представник відповідача (ВАТ "Дніпроенерго") також заперечував проти доводів апеляційних скарг. Вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

В судовому засіданні 25.04.2008р. постанову оголошено в повному обсязі.

Апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду (ч. 2 ст. 106 ГПК України).

Відповідно до ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у суді першої інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Як свідчать матеріали справи, 25 березня 2008 року громадянин Липай В.А. звернувся до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до відповідача - ВАТ "Дніпроенерго" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів відповідача, які були проведені 21.03.2008 року, та одночасно подав заяву про забезпечення позову (том 1 а.с.5-9, 13).

В той же день, 25 березня 2008 року господарським судом Запорізької області порушено провадження у справі №19/70/08, цією ж ухвалою вжиті заходи до забезпечення позову, а саме:

- Зупинено дію рішень загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", які були проведені 21 березня 2008 року.

- Заборонено будь-яким фізичним та юридичним особам, у тому числі Відкритому акціонерному товариству "Дніпроенерго", його органам управління, Національній акціонерній компанії "Енергетична компанія України", Відкритому акціонерному товариству "Фінансова компанія "Укрнафтогаз", Товариству з обмеженою відповідальністю "Об'єднана реєстраційна компанія - Запоріжжя", державним реєстраторам Запорізької міської ради, іншим державним реєстраторам, податковим органам, Державній комісії з цінних па перів та фондового ринку і її територіальному управлінню у м. Запоріжжя, іншим органам державної влади та місцевого самоврядування виконувати будь-які рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Дніпроенерго" від 21 березня 2008 року, а також рішення, що зазначені у протоколах загальних зборів акціонерів, складених за підсумками проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "Дніпроенерго", призначених на 21 березня 2008 року.

- Заборонено державним реєстраторам Запорізької міської ради, іншим державним реєстраторам та будь-яким іншим особам чи органам державної влади та місцевого самоврядування, їх посадовим особам вносити будь-які зміни до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872), здійснювати будь-які реєстраційні дії щодо Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", у тому числі здійснювати дії, пов'язані із зміною відомостей у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", у тому числі заборонив здійснювати державну реєстрацію змін до установчих документів ВАТ "Дніпроенерго", зокрема, заборонив здійснювати державну реєстрацію змін до Статуту Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", зареєстрованого 15.10.2007 року, як у вигляді нової редакції Статуту ВАТ "Дніпроенерго", так і у вигляді окремих додатків до Статуту Товариства, заборонив вносити будь-які зміни до відомостей, що зазначені у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців і стосуються складу органів управління, посадових осіб та керівника Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" - Голови Правління ВАТ "Дніпроенерго", Правління ВАТ "Дніпроенерго", Спостережної Ради ВАТ "Дніпроенерго".

- Заборонено органам Міністерства внутрішніх справ України здійснювати будь-які дії, спрямовані на видачу дозволів на оформлення замовлень на виготовлення печаток і штампів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та/або його виробничих структурних підрозділів, у тому числі печаток і штампів замість викрадених, загублених, втрачених, старих, а також здійснювати будь-які дії, пов'язані із знищенням печаток і штампів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" або його виробничих структурних підрозділів, у тому числі на підставі втрати, викрадення, старості або пошкодження вказаних печаток і штампів.

- Заборонено особам, чиї повноваження ґрунтуються на рішеннях загальних зборів акціонерів ВАТ "Дніпроенерго" від 21 березня 2008 року чи призначених на 21 березня 2008 року, а також уповноваженим ними особам (в тому числі уповноваженим особами за довіреностями або за рішеннями Загальних зборів акціонерів від 21.03.2008 р., Правління, Голови Правління, Спостережної (Наглядової) Ради, Ревізійної комісії) вчиняти будь-які дії від імені Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", підписувати будь-які документи, що відносяться до діяльності Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", укладати договори і угоди, видавати довіреності, доручення, накази і розпорядження, вчиняти будь-які правочини, користуватися печатками і штампами Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та/або його виробничих структурних підрозділів, отримувати дозволи на виготовлення печаток і штампів чи знищувати, оголошувати недійсними, втраченими, викраденими, зіпсованими, старими печаток і штампів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та/або його виробничих структурних підрозділів, проводити державну реєстрацію змін і доповнень до установчих документів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проводити скасування реєстрації випусків акцій Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", приймати на роботу і звільняти працівників, розпоряджатися грошовими коштами (в тому числі на рахунках в банківських, фінансових установах) Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" і належним йому майном та майновими правами, продавати, дарувати, вносити в статутний капітал інших підприємств, передавати в оренду (лізинг), заставу, іншим способом відчужувати належне майно, звертатися від імені Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", одержувати, підписувати і подавати будь-які документи до підприємств, установ, організацій, органів державної влади та місцевого самоврядування, зокрема, до органів державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і її Запорізького територіального управління, Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжя та до інших податкових інспекцій та органів й підрозділів Державної податкової служби, судових органів усіх юрисдикцій (судів, адміністративних, господарських, третейських судів усіх інстанцій), правоохоронних органів, прокуратури, Державної виконавчої служби та її органів, органів Міністерства внутрішніх справ України.

- Заборонено відкритому акціонерному товариству "Дніпроенерго" та його органам управління, акціонерам відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", реєстраційній комісії загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", яка призначена для реєстрації акціонерів та їх представників, прибувших для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу),

іншим юридичним особам, які мають право ініціювати та здійснювати реєстрацію акціонерів для участі у загальних зборах, утворивши реєстраційну комісію,

будь-яким юридичним особам, які мають ліцензію на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів: діяльності щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, в тому числі Відкритому акціонерному товариству "Фінансова компанія "Укрнафтогаз", Товариству з обмеженою відповідальністю "Об'єднана реєстраційна компанія - Запоріжжя"та їх органам управління використовувати інформацію, яка міститься у реєстрі власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", що включає будь-які з зазначених відомостей: відомості про статутний фонд відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) у розмірі 98 099 950,00 (дев'яносто вісім мільйонів дев'яносто дев'ять тисяч дев'ятсот п'ятдесят гривень 00 копійок) гривень, відомості про поділення статутного фонду відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) на 3 923 998 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 25,00 (двадцять п'ять гривень 00 копійок) кожна, сумарну номінальну вартість випущених відкритим акціонерним товариством "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) простих іменних акцій у розмірі 98 099 950,00 (дев'яносто вісім мільйонів дев'яносто дев'ять тисяч дев'ятсот п'ятдесят гривень 00 копійок) гривень та відомості про свідоцтво про реєстрацію випуску відкритим акціонерним товариством "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) простих іменних акцій у кількості 3 923 998 штук від 02.12.1998 року № 564/08/1/98, видане Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, для вчинення дій з підготовки, організації та проведення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу), а саме:

- складання реєстру акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872) та проведення реєстрації акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та їх представників для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу);

- здійснювати дії з реєстрації акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та їх повноважних представників для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу) на підставі реєстру акціонерів, складеного на підставі реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), який містить будь-які з зазначених вище відомостей;

- здійснювати дії з підрахунку голосів акціонерів за підсумками голосування на загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу) з будь-яких та усіх питань порядку денного загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" на підставі реєстру акціонерів та/або реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", який містить будь-які з зазначених вище відомостей;

- здійснювати дії, пов'язані з наданням акціонерам відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872) та їх представникам, які реєструються для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу), бюлетенів для голосування з питань порядку денного загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу), складених на підставі реєстру акціонерів та/або реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), який містить будь-які з зазначених вище відомостей;

- здійснювати дії з визначення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872) правомочними на підставі реєстру акціонерів, складеного на підставі реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), який містить будь-які з зазначених вище відомостей;

- здійснювати усі і будь-які дії з відкриття та проведення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу) з використанням інформації з реєстру акціонерів та/або реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), який містить будь-які з зазначених вище відомостей.

- Заборонено державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради, іншим державним реєстраторам та будь-яким іншим особам вносити будь-які зміни до відомостей, які зазначені в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб щодо Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872), здійснювати будь-які реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб щодо Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" на підставі протоколу (протоколів) загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведених 27 березня 2008 року, у тому числі вносити будь-які відомості щодо зміни складу органів управління Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", Спостережної (Наглядової) Ради ВАТ "Дніпроенерго", Правління ВАТ "Дніпроенерго" та/або Голови Правління ВАТ "Дніпроенерго".

Колегія суддів, дослідивши матеріали справи та апеляційних скарг, вислухавши пояснення та заперечення представників сторін, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування господарським судом норм чинного законодавства при винесенні оскарженої ухвали, знаходить апеляційні скарги такими, що підлягають задоволенню з наступних підстав:

Відповідно до приписів статей 66, 67 Господарського процесуального Кодексу України заходи по забезпеченню позову застосовуються господарським судом за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з ініціативи господарського суду як гарантія реального виконання рішення суду. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду.

Позов забезпечується накладенням арешту на майно або грошові кошти, що належать відповідачеві; забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмету спору, тощо. Про забезпечення позову виноситься ухвала.

Згідно з п.3 Роз’яснення Президії Вищого арбітражного суду України "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" від 23.08.1994 року № 02-5/611 (v_611800-94) (з наступними змінами та доповненнями) умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (у тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред’явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення.

Аналіз норм чинного законодавства, що регулює питання застосування заходів забезпечення позову, свідчить про наступне:

При зверненні сторони у справі з клопотанням про забезпечення позову, заявник повинен обґрунтувати причини такого звернення, подати докази наявності фактичних обставин, з якими пов’язується застосування певного заходу до забезпечення позову, а господарський суд при вирішенні питання про забезпечення позову має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову, наявності зв’язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Виходячи зі змісту Постанови Пленуму Верховного Суду України №9 від 22.12.2006 року "Про практику застосування судами цивільного процесуального законодавства при розгляді заяв про забезпечення позову" (va009700-06) , суд, розглядаючи заяву про забезпечення позову, має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчиться, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання можливого рішення суду при задоволенні позову, з’ясувати відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати заявник, позовним вимогам.

Роз’яснення ВСУ, з метою однакового і правильного застосування чинного законодавства щодо забезпечення позову, повинні враховуватися також і господарськими судами при вирішення питань про забезпечення позову.

Як вбачається з матеріалів справи №19/70/08, по якій одночасно із порушенням провадження у справі господарським судом застосовані заходи до забезпечення позову, предметом спору є визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Дніпроенерго", що були проведені 21.03.2008 року.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні будь-які докази наявності фактичних обставин, з якими пов’язується застосування перелічених в заяві позивача та в ухвалі господарського суду від 25.03.2008 року заходів по забезпеченню позову. Крім того, в ухвалі суду не надано оцінки доводам заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову, наявності зв’язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, імовірності утруднення виконання або створення загрози виконання можливого рішення суду про задоволення позову. Ухвала суду взагалі не містить жодного обґрунтування та підстав вжиття заходів до забезпечення позову.

В матеріалах справи відсутні також докази, які б свідчили про те, що позивач є акціонером ВАТ "Дніпроенерго".

Виходячи зі змісту вжитих заходів до забезпечення прозову (перелічених в ухвалі від 25.03.2008 р.), господарський суд, крім іншого, заборонив відкритому акціонерному товариству "Дніпроенерго" та його органам управління, іншим юридичним особам вчиняти дії з підготовки, організації та проведення 27 березня 2008 року загальних зборів ВАТ "Дніпроенерго", зокрема,

- складати реєстр акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та проводити реєстрацію акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" та їх представників для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго";

- здійснювати дії з підрахунку голосів акціонерів за підсумками голосування на загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року;

- здійснювати дії, пов'язані з наданням акціонерам відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, Код ЄДРПОУ 00130872) та їх представникам, які реєструються для участі у загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, 20 (у приміщенні актового залу), бюлетенів для голосування з питань порядку денного загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго";

- здійснювати дії з визначення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" правомочними на підставі реєстру акціонерів, складеного на підставі реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго";

- здійснювати будь-які дії з відкриття та проведення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", проведення яких призначено на 27 березня 2008 року, тощо.

Таким чином, застосування перелічених вище заходів до забезпечення позову не стосується предмету спору, а є за своєю суттю блокуванням діяльності господарського товариства, означає заборону товариству здійснювати свою діяльність у частині компетенції загальних зборів, порушує право акціонерів товариства брати участь в управлінні ВАТ "Дніпроенерго"; заборона проведення загальних зборів фактично паралізує роботу вищого органу АТ і є прямим втручанням в його господарську діяльність. Вжиття названих вище заходів до забезпечення позову не відповідає призначенню даного інституту, який має на меті захист інтересів заявника, а не позбавлення іншої особи права здійснювати діяльність у відповідності до закону.

Не надані докази в обґрунтування застосування перелічених у заяві заходів по забезпеченню позову представником позивача і суду апеляційної інстанції.

Твердження представника позивача на те, що зазначені заходи направлені на забезпечення майнових прав та інтересів позивача, не відповідають обставинам справи та не узгоджуються із предметом спору.

При таких обставинах, з урахуванням позиції Верховного Суду України, висловленої в наведеній вище Постанові та практики Вищого господарського суду України, колегія суддів Запорізького апеляційного господарського суду дійшла висновку про недоведеність правових підстав застосування таких засобів забезпечення позову, які перелічені в оскаржуваній ухвалі господарського суду, тому ухвала господарського суду від 25.03.2008 року в частині забезпечення позову не відповідає вимогам закону і підлягає скасуванню.

З огляду на вищезазначене, апеляційні скарги щодо скасування заходів по забезпеченню позову, застосованих ухвалою господарського суду Запорізької області від 25.03.2008 року по справі № 19/70/08, підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 66, 67, 99, 101- 106 Господарського процесуального кодексу України, Запорізький апеляційний господарський суд -

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Інвестиційної компанії "Бізнес-Інвест", м. Дніпропетровськ, та Національної акціонерної компанії "Енергетична компанія України", м. Київ, задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 25.03.2008 року по справі №19/70/08 в частині забезпеченню позову скасувати.

В іншій частині ухвалу господарського суду Запорізької області від 25.03.2008 року по справі №19/70/08 залишити без змін.

Матеріали справи №19/70/08 направити до господарського суду Запорізької області для розгляду по суті.