Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі :

головуючого судді Іноземцевої Л.В.

суддів Бородіної Л.І.

Якушенко Р.Є.

Склад судової колегії призначено розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 06.02.2008

при секретарі

судового засідання Шабадаш Д.С.

за участю представників сторін:

від позивача –Алексанян Ю.О., дов. № 22 від 12.04.2007, начальник

юридичного відділу;

від відповідача –не прибув;

від 3-ї особи Державного нотаріуса Антрацитівської державної нотаріальної контори Герасименко Г.П. –не прибув;

від 3-ї особи ТОВ "ЛФЦ - сервіс" –не прибув

Розглянув

апеляційну скаргу Державного підприємства "Антрацит", м. Антрацит Луганської області

на ухвалу

господарського суду Луганської області

від 12.01.2008 року

у справі № 5/660пн (суддя Закропивний О.В.)

за позовом Державного підприємства "Антрацит", м. Антрацит Луганської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю

"Виробничо - фінансова компанія "Луганська

енергетична компанія", м. Луганськ

третя особа, яка не

заявляє самостійних

вимог на предмет спору Державний нотаріус Антрацитівської державної

нотаріальної контори Герасименко Г.П.,

м.Антрацит Луганської області

Суддя –доповідач

Л.В.Іноземцева

третя особа, яка не

заявляє самостійних

вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю

"ЛФЦ - сервіс", м. Луганськ

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не

підлягає виконанню

Ухвалою господарського суду Луганської області від 12.01.2008 у справі № 5/660пн (суддя Закропивний О.В.) залишено без розгляду на підставі пункту 5 статті 81 Господарського процесуального кодексу України позов Державного підприємства "Антрацит", м. Антрацит до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - фінансова компанія "Луганська енергетична компанія", м. Луганськ, за участю третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Державного нотаріуса Антрацитівської державної нотаріальної контори Герасименко Г.П., м.Антрацит Луганської області і Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛФЦ - сервіс", м. Луганськ про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Мотивуючи залишення без розгляду позову суд вказав, що позивач не виконав вимоги суду, викладені в ухвалах від 12.10.2007, 29.10.2007, 12.11.2007, не подав оригінали документів, які додані до позовної заяви в копіях, зокрема, оригінал переказного векселя № 643049880105 від 29.06.2000, який є безпосереднім предметом спору, що унеможливлює правильне вирішення спору по суті.

Державне підприємство "Антрацит" (ДП "Антрацит") – позивач у справі не погодилось з прийнятою ухвалою і подало апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу господарського суду скасувати у зв"язку з порушенням судом норм матеріального та процесуального права, справу передати до господарського суду Луганської області для розгляду по суті вимог.

На обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує наступне.

Позивачем з поважних причин не було надано господарському суду оригінал переказного векселя № 643049880105 від 29.06.2000, оскільки згідно Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) він знаходився у матеріалах виконавчого провадження по виконанню виконавчого напису від 17.10.2000 № 1-1612 Державного нотаріуса Антрацитівської міської державної нотаріальної контори в підрозділі примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області.

Господарським судом в недостатній мірі було вчинено дій для забезпечення витребування матеріалів у посадових осіб підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області, що призвело до прийняття незаконної ухвали у справі.

Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - фінансова компанія "Луганська енергетична компанія" (ТОВ "ВФК "Луганська енергетична компанія") – відповідач у справі відзив на апеляційну скаргу не подало, участь свого представника у судове засідання не забезпечило.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з’ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд

12.10.2007 ДП "Антрацит" на підставі частини 3 статті 15 ГПК України подало позов у господарський суд Луганської області до ТОВ "ВФК "Луганська енергетична компанія" про визнання виконавчого напису нотаріуса на переказному векселі № 643049880105 таким, що не підлягає виконанню (а. с. 2 - 6).

На обґрунтування позовних вимог вказало, що переказний вексель № 643049880105 від 29.06.2000 був виданий векселедавцем - ТОВ "ВФК "Луганська енергетична компанія", в якому встановлений обов’язок заплатити проти цього векселя ВФК "Луганська енергетична компанія" суму 2928163 грн. 70 коп. Платником по вказаному переказному векселю було ДХК "Антрацит". Згідно наказу № 168 від 02.04.2003 Міністерства палива та енергетики України була проведена реорганізація ДХК "Антрацит" в Державне підприємство "Антрацит". Цей вексель був поданий до державного нотаріуса Антрацитівської міської державної нотаріальної контори Герасименко Г.П. для вчинення нотаріальної дії, а саме для вчинення виконавчого напису на векселі.

17.10.2000 згідно статті 87 Закону України "Про нотаріат" та пункту 11 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (1172-99-п) був вчинений виконавчий напис № 1-1612 на переказному векселі № 643049880105. Але цей виконавчий напис не відповідає вимогам діючого законодавства, тому не може підлягати виконанню.

Стягувачем по переказному векселю є ВФК "Луганська енергетична компанія". Але в виконавчому написі за № 1-1612 від 17.10.2000, який вчинив Державний нотаріус Антрацитівської міської державної нотаріальної контори Герасименко Г.П., вказане найменування стягувача –ТОВ "ВФК "Луганська енергетична компанія", що не відповідає найменуванню юридичної особи, до якої переходять права за переказним векселем по пред’явленню –ВФК "Луганська енергетична компанія".

Неправильно вчинена нотаріальна дія у вигляді виконавчого напису № 1-1612 від 17.10.2000 призвела до відкриття виконавчого провадження ВДВС Антрацитівського МУЮ Луганської області, згідно якого була винесена постанова про арешт грошових коштів ДП "Антрацит" в сумі 3663147 грн. 69 коп.

12.10.2007 року позовна заява прийнята господарським судом до розгляду, про що порушено провадження у справі № 5/660пн (а. с. 1).

12.01.2008 року господарський суд оскаржуваною ухвалою відповідно до пункту 5 частини 1 статті 81 ГПК України залишив позов без розгляду з підстав викладених вище (а. с. 73).

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування господарським судом норм чинного законодавства, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала господарського суду скасуванню з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 5 частини 1 статті 81 ГПК України господарський суд залишає позов без розгляду якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не з’явився на виклик у засідання господарського суду і його нез’явлення перешкоджає вирішенню спору.

Отже, перш ніж залишити позов без розгляду, господарський суд зобов’язаний з’ясувати причини невиконання його вимог позивачем і об’єктивно оцінити їх поважність.

У даному випадку місцевий суд залишив позов без розгляду у зв’язку з неподачею позивачем оригіналу переказного векселя.

Проте, матеріали даної справи свідчать, що у позивача відсутній оригінал переказного векселя № 643049880105, він знаходиться у матеріалах виконавчого провадження, відкритого за виконавчим написом № 1-1612 від 17.10.2000 нотаріуса про стягнення з ДХК "Антрацит" на користь ТОВ "ВФК "Луганська енергетична компанія" заборгованості в сумі 2929879 грн. 70 коп. Виконавче провадження здійснюється підрозділом примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області, про що зазначено в листах Головного управління юстиції у Луганській області та Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, які знаходяться в матеріалах даної справи (а. с. 51 - 56).

При призначенні до розгляду апеляційної скарги по даній справі апеляційною інстанцією витребувано інформацію від підрозділу примусового виконання рішень державної виконавчої служби у Запорізькій області стосовно здійснення виконавчого провадження за виконавчим написом № 1-1612 від 17.10.2000. Згідно одержаної відповіді в матеріалах виконавчого провадження знаходяться виконавчий напис № 1-1612 від 17.10.2000, акт від 14.07.2000 про протест векселя, переказний вексель № 643049880105, завірені копії цих документів виконавчою службою представлені суду.

Таким чином, суд першої інстанції неправомірно залишив позов без розгляду на підставі пункту 5 статті 81 ГПК України, оскільки позивач взагалі не мав можливості представити оригінал векселю за його відсутністю у позивача.

Враховуючи викладене, апеляційна скарга Державного підприємства "Антрацит" підлягає задоволенню, ухвала від 12.01.2008 про залишення позову без розгляду у справі № 5/660пн скасуванню з передачею справи на розгляд місцевого господарського суду Луганської області.

Результати апеляційного провадження у справі № 5/660пн оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст. ст. 99, 101, п. 2 ст. 103, п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України Луганський апеляційний господарський суд,

Апеляційну скаргу Державне підприємство "Антрацит" на ухвалу господарського суду Луганської області від 12.01.2008 у справі № 5/660пн задовольнити

Ухвалу господарського суду Луганської області від 12.01.2008 у справі № 5/660пн скасувати.

Справу № 5/660пн передати на розгляд господарському суду Луганської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена у касаційному порядку у місячний строк до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.

Повний текст постанови складено 03.03.2008.