Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Капацин Н.В.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - Трофімчук А.М. (дов. № 18/10 від 09.10.2007р.);

від відповідача : не з'явився;

від третьої особи : Данченко Ю.М. (дов. № 21-03/743 від 24.09.2007р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фонду державного майна України

на рішення Господарського суду м.Києва від 12.07.2007 у справі № 7/396

за позовом ЗАТ "Волинський шовковий комбінат"

до Фонду державного майна України

третя особа ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат"

про спонукання до виконання договірних зобов"язань, які випливають з Попереднього договору від 10.08.2004 р. та продажу пакету акцій в розмірі 25 % + 1 акція статутного фонду ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат"

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва у справі № 7/396 від 12.07.2007р. задоволено повністю позовні вимоги Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат", зобов'язано Фонд державного майна України виконати договірні зобов'язання, передбачені пунктом 16 Попереднього договору № 518 щодо участі в установленому порядку в біржових торгах з продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" від 10.08.2004р., укладеного між Фондом державного майна України та Закритим акціонерним товариством "Волинський шовковий комбінат".

Рішення суду першої інстанції грунтується на тому, що Фонд державного майна України в порушення умов Попереднього договору № 518 від 10.08.2004р. не запропонував в установленому порядку до продажу на біржових торгах пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

Оскільки відмова Фонду державного майна України від виконання своїх договірних зобов'язань не відповідає вимогам чинного законодавства України та порушує законні права Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат" то місцевий господарський суд прийшов до висновку, щодо задоволення позовних вимог позивача.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Фонд державного майна України звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду м. Києва по справі № 7/396 від 12.07.2007р. та прийняти нове рішення, яким повністю відмовити в задоволенні позовних вимог Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат".

В апеляційній скарзі відповідач посилається на те, що оспорюване рішення місцевого господарського суду прийняте з порушенням норм матеріального права та неповного з'ясування обставин, що мають значення для вирішення справи, оскільки судом першої інстанції не надано належної оцінки тому, що пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" може бути запропонований до продажу тільки за умов дотримання органом приватизації встановленого Законом України "Про приватизацію державного майна" (2163-12) порядку приватизації державного пакета акцій. Спонукання органу приватизації здійснити продаж пакета акцій всупереч встановленого зазначеним Законом порядку продажу державного майна, на думку апелянта, направлене на порушення норм діючого законодавства.

Також апелянт зазначає, що оскаржуване рішення суду спрямоване на спонукання органу приватизації до вчинення дій по розпорядженню державним майном в процесі приватизації, та крім того, на втручання в діяльність Фонду державного майна України в процесі здійснення державної політики у сфері приватизації.

Закрите акціонерне товариство "Волинський шовковий комбінат" надало відзив на апеляційну скаргу, в якому проти доводів апелянта заперечує, та просить Київський апеляційний господарський суд залишити без змін рішення Господарського суду м. Києва по справі № 7/396 від 12.07.2007р., а апеляційну скаргу Фонду державного майна України без задоволення.

Київський апеляційний господарський суд, ухвалою від 05.09.2007р. прийняв апеляційну скаргу Фонду державного майна України до розгляду, розгляд апеляційної скарги призначив на 26.09.2007р.

Враховуючи те, що 26.09.2007р. в судове засідання апеляційної інстанції не з'явились представники Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат" та Фонду державного майна України, Київський апеляційний господарський суд, ухвалою від 26.09.2007р. відкладав розгляд апеляційної скарги на 10.10.2007р.

В судове засідання апеляційної інстанції 10.10.2007р. представник Фонду державного майна України також не з'явився.

Оскільки з повідомлення про вручення поштового відправлення № 620422 від 06.09.2007р. вбачається, що ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2007р. Фонд державного майна України отримав 10.09.2007р., а повідомлення про вручення поштового відправлення № 773830 від 27.09.2007р. свідчить про те, що ухвалу від 26.09.2007р. Фонд державного майна України отримав 01.10.2007р., тобто матеріали справи містять докази належного повідомлення Фонд державного майна про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги по справі № 7/396, та оскільки явка представників сторін у засіданні апеляційної інстанції не визнана обов'язковою, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення Господарського суду м. Києва за наявними у справі матеріалами без представника Фонду державного майна України.

Розглянувши апеляційну скаргу, наявні матеріали, заслухавши пояснення представників Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат" та Відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат", колегія суддів встановила наступне:

Постановою Кабінету Міністрів України № 343 від 15.05.1995р. "Про затвердження переліку об'єктів, що підлягають обов'язковій приватизації у 1995р." (343-95-п) Державне підприємство "Херсонський бавовняний комбінат" включено до переліку підприємств, що підлягають приватизації.

Наказом Фонду державного майна України № 31-АТ від 29.02.1996р. шляхом перетворення державного підприємства "Херсонський бавовняний комбінат" у відкрите акціонерне товариство, створено ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", затверджено Акт оцінки цілісного майнового комплексу станом на 01.10.1995р. та затверджено Статут ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

Фонд державного майна України, наказом № 54-ПРА від 16.07.1996р. затвердив план розміщення акцій Відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат", який з 11.11.1996р. по 10.02.2004р. неодноразово уточнювався.

Наказом Фонду державного майна України № 260 від 10.02.2004р. затверджено уточнений план розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", у відповідності до якого: пакет акцій в розмірі 25% + 1 акція статутного фонду ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" підлягав продажу на фондових біржах; пакет акцій в розмірі 51,76% статутного фонду ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" підлягав продажу за конкурсом.

За підсумками конкурсу з продажу державного пакету акцій, 01.06.2004р. між Фондом державного майна України (Продавець) та Закритим акціонерним товариством "Волинський шовковий комбінат" (Покупець) укладено договір № КПП-444 купівлі-продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" за конкурсом (надалі - Договір).

Відповідно до умов зазначеного Договору Закрите акціонерне товариство "Волинський шовковий комбінат" придбало пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" у кількості 74 526 111 акцій, що становить 51,76% статутного фонду ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

У відповідності до п. 11.15 Договору ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" взяло на себе зобов'язання протягом 70 днів від дати підписання договору купівлі-продажу пакета акцій укласти з Фондом державного майна України попередній договір щодо участі в установленому порядку в біржових торгах з продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція.

На виконання зобов'язань передбачених даним пунктом Договору, між Фондом державного майна України (Продавець) та ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" (Покупець) укладено Попередній договір № 518 щодо участі в установленому порядку в біржових торгах з продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" від 10.08.2004р. (надалі - Попередній договір).

Згідно п. 16 Попереднього договору Фонд державного майна України взяв на себе зобов'язання запропонувати пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція до продажу на фондовій біржі відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого Наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України № 2141/297/9 від 16.11.1998р. та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 798/3238 від 17.12.1998р. (z0798-98) та Уточненого плану розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", затвердженого наказом Фонду державного майна України № 260 від 10.02.2004р.

Відповідно до п.п. 12, 13 Попереднього договору ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" зобов'язалось взяти участь в установленому порядку в перших біржових торгах з продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", а також, у разі, якщо у ході перших біржових торгів на пакет акцій, складеться ціна, фінансово-спроможна для нього, укласти Біржовий контракт.

Проект Біржового контракту є невід'ємною частиною Попереднього договору (п. 4 Попереднього договору).

Оскільки, Фонд державного майна України не виконав своїх зобов'язань за Попереднім договором ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" звернулось до нього з Листом-вимогою № 073/02 від 14.02.2007р., в якому, керуючись ст. 530 Цивільного кодексу України (435-15) , вимагало запропонувати пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція до продажу на фондовій біржі згідно Уточненого плану розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", затвердженого наказом Фонду державного майна України № 260 від 10.02.2004р. та в 7-ми (семи) денний термін попередити ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" про терміни та умови продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція на фондовій біржі.

Листом № 10-19-4035 від 15.03.2007р. Фонд державного майна України відмовив Закритому акціонерному товариству "Волинський шовковий комбінат" у продажу пакета акцій і зазначив, що продаж належного державі 25% пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", Фонд державного майна України планує поновити після вирішення усіх проблемних питань (у тому числі, за необхідності і у судовому порядку), пов'язаних з попереднім розміщенням акцій товариства.

08.06.2007р. до Господарського суду м. Києва надійшла позовна заява Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат", в якій позивач просив суд зобов'язати Фонд державного майна України виконати договірні зобов'язання, передбачені пунктом 16 Попереднього договору № 518 від 10.08.2004р., укладеного між Фондом державного майна України та Закритим акціонерним товариством "Волинський шовковий комбінат", а саме: запропонувати пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція до продажу на фондовій біржі відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України № 2141/297/9 від 16.11.1998р. та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 798/3238 від 17.12.1998р. (z0798-98) та Уточненого плану розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", затвердженого наказом Фонду державного майна України № 260 від 10.02.2004р.; включити у відповідний наказ про затвердження переліку відкритих акціонерних товариств, акції яких підлягають продажу на Біржі, пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція; передати пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція на фондову біржу для продажу відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України № 2141/297/9 від 16.11.1998р. та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 798/3238 від 17.12.1998р. (z0798-98) ; попередити Закрите акціонерне товариство "Волинський шовковий комбінат" про терміни та умови продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція на фондовій біржі за 30 (тридцять) днів до початку перших торгів; у разі укладення Закритим акціонерним товариством "Волинський шовковий комбінат" Біржового контракту, передати ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" розміром 25% + 1 акція, на умовах Біржового контракту та відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України № 2141/297/9 від 16.11.1998р. та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 798/3238 від 17.12.1998р. (z0798-98) ; стягнути з Фонду державного майна України на користь Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат" судові витрати.

Оспорюваним рішенням місцевого господарського суду повністю задоволено позовні вимоги Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат".

Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду, з огляду на наступне:

Відповідно до ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України (435-15) , зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності до статті 530 Цивільного кодексу України (435-15) , якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Оскільки у Попередньому договорі сторони не погодили строк виконання зобов'язань Фондом державного майна України, то Закрите акціонерне товариство "Волинський шовковий комбінат", керуючись ст. 530 Цивільного кодексу України (435-15) , правомірно звернулось з листом-вимогою від 14.02.2007р., в якому поставило вимогу виконати зобов'язання по продажу пакета акцій в 7-ми денний строк.

Фонд державного майна України, з порушенням семиденного строку, листом від 15.03.2007р. відмовився від виконання своїх зобов'язань перед ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" встановлених Попереднім договором.

При цьому, як вірно встановив місцевий господарський суд, одностороння відмова Фонду державного майна України не містить жодних правових підстав для такої відмови.

Статтею 635 Цивільного кодексу (435-15) встановлено, що попереднім є договір, сторони якого зобов'язуються протягом певного строку (у певний термін) укласти договір в майбутньому (основний договір) на умовах, встановлених попереднім договором.

Iстотні умови основного договору, що не встановлені попереднім договором, погоджуються у порядку, встановленому сторонами у попередньому договорі, якщо такий порядок не встановлений актами цивільного законодавства.

Попередній договір укладається у формі, встановленій для основного договору, а якщо форма основного договору не встановлена, - у письмовій формі.

До порядку виконання попередніх договорів застосовується загальний порядок, визначений Цивільним та Господарським кодексами України (436-15) .

Попередній договір є двостороннім договором і передбачає взаємні обов'язки сторін. Одностороння відмова від зобов'язань не допускається.

Пунктом 29 Попереднього договору сторони погодили, що останній набуває чинності з моменту його підписання і діє до моменту закінчення проведення перших біржових торгів з продажу пакета акцій (25% + 1 акція) ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

Відповідно до частини 3 статті 182 Господарського кодексу України (436-15) , у разі якщо сторона, яка уклала попередній договір, одержавши проект договору від іншої сторони, ухиляється від укладення основного договору, друга сторона має право вимагати укладення такого договору в судовому порядку.

Стаття 15 Цивільного кодексу України (435-15) передбачає, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Враховуючи зазначене вище, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду та вважає, що відмова Фонду державного майна України від виконання своїх зобов'язань не відповідає вимогам чинного законодавства України та порушує законні права ЗАТ "Волинський шовковий комбінат".

Також слід зазначити, що Фондом державного майна України разом з апеляційною скаргою надано копію наказу Фонду державного майна України № 1089 (v1089224-07) від 05.07.2007р. "Про затвердження помісячного пооб'єктивного плану-графіка виставлення на продаж у липні-грудні 2007р. пакетів акцій господарських товариств і холдингових компаній", з якого вбачається, що продаж пакету акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" заплановано здійснити у грудні 2007р.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що Фонд державного майна України вчинив дії спрямовані на задоволення позовних вимог ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" щодо виконання договірних зобов'язань, передбачених пунктом 16 Попереднього договору № 518 щодо участі в установленому порядку в біржових торгах з продажу пакета акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" від 10.08.2004р. Чим фактично підтвердив обгрунтованість і правомірність позовних вимог Закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат".

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду м. Києва по справі № 7/396 від 12.07.2007р. відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для його скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 101-105 ГПК України (1798-12) , Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Залишити без задоволення апеляційну скаргу Фонду державного майна

України на рішення Господарського суду м. Києва у справі № 7/396 від 12.07.2007р.

2. Залишити без змін рішення Господарського суду м. Києва у справі № 7/396 від 12.07.2007р.

3. Повернути до Господарського суду м. Києва матеріали справи № 7/396.