Дніпропетровський  апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 

головуючий  Головко В.Г. - доповідач

судді:  Стрелець Т.Г.,  Чоха Л.В.

секретар: Ревкова Г.О.

за участю представників сторін:

від скаржника -ОСОБА_3, довіреність від 14.03.2007, ОСОБА_4, довіреність від 1.12.2005

від позивача за первісним позовом -Довгаль О.С., керівник

від відповідача-1 ОСОБА_5, довіреність від 12.02.2007

від відповідача-2 ОСОБА_5, довіреність від 15.04.2006

від відповідача-3 Гейко В.I., довіреність від 14.03.2006, Водоп"ян Г.А., довіреність  від 12.11.2006

від відповідача-4 Гейко В.I., довіреність від 4.04.2007

від відповідача-5 Хорішко А.В., довіреність від 5.01.2004

від третьої особи -не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу  фізичної особи ОСОБА_1 на рішення Кіровського районного суду м.Дніпропетровська  від 04.04.2006р.  у справі №2-1082/06

за позовом  товариства з обмеженою відповідальністю "Юкон Статус ЛТД", м.Дніпропетровськ

до відповідачів:

1. Фізичної особи ОСОБА_2, м.Дніпропетровськ

2. Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл, м.Дніпропетровськ

3. Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" ("LORD TRADING LLC " (Делавер, США)), м.Дніпропетровськ,

4. Компанії "Мейнленд Капітал ЛТД" ("MEINLAND CAPITAL LTD"),  Денвер, Колорадо, США, в особі Голода Аркадія, с.Новоолександрівка, Дніпропетровський район, Дніпропетровська область;

5. Відкритого акціонерного товариства "Автодеталь" в, м.Дніпропетровськ

третя особа: Державний реєстратор Управління з питань державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Дніпропетровської міської ради, м.Дніпропетровськ

про  визнання недійсним рішення загальних зборів учасників господарського товариства

та

зустрічним позовом Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл", м.Дніпропетровськ

до відповідачів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Юкон Статус ЛТД", м.Дніпропетровськ

2. Фізичної особи ОСОБА_2, м.Дніпропетровськ

3. Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" ("LORD TRADING LLC " (Делавер, США)), м.Дніпропетровськ

4. Компанії "Мейнленд Капітал ЛТД" ("MEINLAND CAPITAL LTD"), Колорадо, США, в особі Голода Аркадія, с.Новоолександрівка, Дніпропетровський район, Дніпропетровська область;

5. Відкритого акціонерного товариства "Автодеталь", м.Дніпропетровськ)

третя особа: Державний реєстратор Управління з питань державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Дніпропетровської міської ради, м.Дніпропетровськ

про  визнання правомочними загальних зборів учасників Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" від 17.03.2006р. та визнання  дійсною реєстрації нової редакції статуту Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл"

В С Т А Н О В И В :

Рішенням Кіровського районного суду  м.Дніпропетровська від 04.04.2006р.  у справі №2-1082/06 (суддя Онушко Н.М.) в задоволенні первісних позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Юкон Статус ЛТД" до відповідачів: фізичної особи ОСОБА_2, Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл", Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" ("LORD TRADING LLC ", Компанії "Мейнленд Капітал ЛТД в особі Голода Аркадія та  відкритого акціонерного товариства "Автодеталь"  за участю третьої особи Державного реєстратора Управління з питань державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Дніпропетровської міської ради про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників господарського товариства відмовлено;  а зустрічні позовні вимоги Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю "Юкон Статус ЛТД", фізичної особи ОСОБА_2, Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД", Компанії "Мейнленд Капітал ЛТД" в особі Голода Аркадія та відкритого акціонерного товариства "Автодеталь" за участю третьої особи Державного реєстратора Управління з питань державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Дніпропетровської міської ради про визнання правомочними загальних зборів учасників Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" від 17.03.2006р. та визнання  дійсною реєстрації нової редакції статуту Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" задоволені у повному обсязі.

Не погодившись з зазначеним рішенням суду, фізичної особи ОСОБА_1 звернулась до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати як незаконне, посилаючись на наступне:

-  судом порушені вимоги п.4 ч.1 ст.311 ЦПК України (1618-15) , оскільки суд вирішив питання про права та обов'язки особи, яка не брала участі у справі (виключив ОСОБА_1 особисто та Компанію з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" з числа учасників товариства), не взявши до уваги, що ОСОБА_1 на момент винесення рішення була одноосібним власником та єдиним представником Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" в Україні та в усіх країнах світу, але не була залучена до участі у справі навіть в якості третьої особи;

-  проігноровано, що Компанія з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" на момент винесення рішення не могла виступати в якості відповідача тому, що припинила своє існування 04.04.2006р. в результаті злиття з британською компанією "COMMONDALE BUSINESS INC. LIMITED", яка є її правонаступником і має виключне право на представлення інтересів Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД", що підтверджується апостильованим свідоцтвом про злиття національної компанії з обмеженою відповідальністю у іноземну корпорацію та договором злиття;

-  не враховано, що Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" на загальних зборах учасників УА ТВО II "Адвіл", була представлена неналежною особою, оскільки суд не перевірив повноваження пана Довгаль О.С.;

-  в порушення вимог ч.3 ст.21 КАСУ допущено об'єднання позовних вимог, які належить розглядати в порядку адміністративного та цивільного судочинств;

-  судом перевищено повноваження та порушено норму ст.31 ЗУ "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", оскільки право щодо внесення конкретних відомостей до ЄДРПОУ суду не надано;

-  не взято до уваги, що справа підлягає закриттю на підставі п.7 ч. 1 ст.205 ЦПК України (1618-15) , так як ліквідовано юридичні особи, які були однією із сторін у справі, а саме: ВАТ "Автодеталь" визнано банкрутом, а Компанія з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" перестала існувати в результаті злиття з іншою компанією.

Позивач за первісним позовом та відповідачі-1, 2, 3, 4 надали відзиви на апеляційну скаргу, в яких просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.

Відповідач-5 відзив на апеляційну скаргу не надав, його представник в судовому засіданні повністю підтримав позицію інших відповідачів та позивача за первісним позовом щодо відмови в задоволенні апеляційної скарги.

Третя особа надала клопотання про розгляд справи без участі її представника, сторони, які з'явилися в судове засідання, проти цього не заперечили, тому суд вирішив розглянути скаргу у відсутність представника 3-ї особи за наявними в матеріалах справи документами.

За клопотанням скаржника в судовому засіданні в порядку ст.25 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) здійснена заміна сторони у справі: Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" на її правонаступника -компанію  "COMMONDALE BUSINESS INC. LIMITED".

Вислухавши пояснення представників сторін,  перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, суд дійшов до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Iз матеріалів справи вбачається, що в березні 2006 року ТОВ "Юкон Статус ЛТД" звернулося до суду з позовом до відповідачів про визнання недійсними загальних зборів Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" від 17.03.2006 та прийнятих на ньому рішень.

При цьому позивач послався на те, що на зборах не були присутні всі володільці голосів, тобто відсутня ОСОБА_1, яка володіє 0,05% голосів, та яка була виключена з числа учасників товариства без її особистої присутності на зборах через неналежне повідомлення про час та місце проведення зборів; окрім цього, представники компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД", ВАТ "Автодеталь"не мали належних повноважень, а мали доручення, які були видані ще до прийняття нового Цивільного кодексу України; обраний зборами директор Франчев А. В. не написав особистої заяви та був обраний без його згоди; перерозподіл часток учасників товариства був проведений без дотримання правила переважної покупки часток учасниками товариства - ВАТ "Автодеталь"придбало частку без обговорення цього питання на зборах; державна реєстрація нової редакції Статуту товариства була проведена без підписання її всіма учасниками  товариства.

У зустрічному позові Українсько-американське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл" повністю заперечило проти порушення чинного законодавства при проведенні позачергових зборів учасників товариства, які давали б підстави для визнання зборів від 17.03.2006р. неправомочними, пославшись на те, що товариство було зареєстроване 13.12.2001р. і в процесі діяльності  окремі учасники перешкоджали здійсненню ним господарської діяльності, що призвело до погіршення економічного стану господарства і з метою його стабілізації на вимогу ВАТ "Автодеталь", частка якого у статутному фонді товариства  складала 19,47%, тобто більше 10%, були проведені позачергові збори.

Відповідно до ст.97 Цивільного кодексу України (435-15) управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно  до  ч.1  ст.58  Закону  України  "Про  господарські товариства" (1576-12) , вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до п.5.1 Статуту товариства "Адвіл"вищим органом управління товариством є загальні збори учасників.

Відповідно до ч.4 ст.98 ЦК України (435-15) порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Відповідно до п.5.3 Статуту товариства "Адвіл"збори учасників скликаються по мірі необхідності, але не рідше одного разу на рік.

Відповідно  до  п.5.4  Статуту  товариства  "Адвіл" учасники повідомляються про проведення зборів товариства будь-яким доступним та прийнятним  для  них  способом,  що  забезпечує  своєчасне  одержання  повідомлення.

Всі учасники товариства завчасно, тобто 3.02.2006р. письмово  були повідомлені про час та місце проведення позачергових зборів із зазначенням порядку денного зборів, у тому числі на адресу ОСОБА_1 надісланий рекомендований лист з описом вкладення, про що свідчить печатка установи поштового зв'язку. Аналогічне повідомлення було надіслано компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД".

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) збори учасників вважаються повноважними, якщо на них і присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності  більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до п.5.5 Статуту товариства "Адвіл"збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60% голосів.

Згідно з реєстраційним списком учасників зборів від 17.03.2006 на них були присутні: ВАТ "Автодеталь"- 19,47% голосів, компанія з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД"- 80,48% голосів, що складає 99,95%; відсутня була ОСОБА_1, що володіє 0,05% голосів.

Отже суд вірно визнав проведення зборів учасників товариства "Адвіл"17.03.2006р.  повноважними у відповідності до Закону та Статуту товариства.

Відповідно до ч.1, 2 ст.98 ЦК України (435-15) загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Відповідно до ст.59 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г-ж", "і-ї" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п.5.7 Статуту товариства "Адвіл"збори учасників мають право розглядати будь-які питання діяльності товариства та приймати по них рішення.

Відповідно до п.п.5.8.8 Статуту товариства "Адвіл"до виключної компетенції зборів учасників належить виключення учасника з товариства.

Відповідно до п.5.9 Статуту товариства "Адвіл"з питань про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів.

Відповідно до ч.1 ст.64 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) та п.5.10 Статуту товариства "Адвіл" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) участь у голосуванні не бере.

Рішення позачергових загальних зборів товариства "Адвіл"про виключення ОСОБА_1 з числа учасників товариства було прийнято одностайним голосуванням у кількості голосів 99,95%, тобто у відповідність з вимогами закону та статуту товариства.

При цьому відсутність ОСОБА_1 на зборах ніяких правових наслідків як вірно зазначив суд для її виключення зі складу учасників товариства не мала.

Посилання в апеляційній скарзі на те, що ОСОБА_1 на момент винесення рішення була одноосібним власником та єдиним представником Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" в Україні не може бути прийнято до уваги, оскільки відповідно до свідоцтва про створення компанії її директором був Довгаль Олександр (а.с.60, 121 т.1), а про скасування його повноважень підтверджено тільки 18.05.2006р. (а.с.234 т.1).

Всі інші питання, які були розглянуті позачерговими загальними зборами учасників товариства "Адвіл"17.03.2006р., також були розглянуті в межах повноважень загальних зборів, визначених як Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) , так і Статутом товариства "Адвіл", з одностайним голосуванням 99,95% загальної кількості голосів по кожному питанню порядку денного, на і підставі відповідних документів, що давали підстави для прийняття рішення, а тому у суду не було підстав для визнання загальних зборів та прийнятих на них рішень недійсними.

Відповідно до ч.1 ст.6 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) товариство набуває прав юридичної особи з дня його державної реєстрації,

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Оскільки на загальних зборах також було прийнято нових членів товариства, то правомірно було прийняте рішення про внесення змін до Статуту товариства "Адвіл"шляхом викладення його в новій редакції та її державної реєстрації.

Доводи скаржника, що на момент винесення рішення Компанії з обмеженою відповідальністю "Лорд Трейдінг ЛТД" не  існувало і вона не могла виступати в якості відповідача по справі та інше не заслуговують на увагу, оскільки злиття компаній відповідно до свідоцтва, засвідченого секретарем штату в Штаті Делавер 12.04.2006р., відбулося після прийняття судового рішення (а.с.223-224 т.1).

Безпідставними також є посилання на ліквідацію ВАТ "Автодеталь", оскільки воно перебуває лише в стадії банкрутства і на момент винесення судом рішення з державного реєстру не було виключено.  Це підтвердив також представник компанії "COMMONDALE BUSINESS INC. LIMITED" в судовому засіданні.

Iнші доводи апеляційної скарги не заслуговують на увагу, оскільки спростовуються матеріалами справи  та не впливають на вирішення справи по суті.

На підставі вищевикладеного, суд повно та обгрунтовано дійшов до висновку про необхідність відмови у задоволенні позовних вимог ТОВ "Юкон Статус ЛТД"та задоволення зустрічних позовних вимог Українсько-американського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Адвіл".

Підстав для скасування рішення суду відповідно до ч.3 Прикінцевих положень Закону України від 15.12.2006р. №483-V (483-16) та ст.104 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) не вбачається.

Керуючись ст.99, 101, 103, 105  Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , суд,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Кіровського районного суду  м.Дніпропетровська від 04.04.2006р.  у справі №2-1082/06  залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_1 -без задоволення.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.