Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Куліш Р.Ф. (доповідач),

суддів: Джихур ОР.В., Коршуна А.О.,

при секретарі судового засідання : Лазаренко П.М.,

за участю представників:

позивача- Кучеров I.А., представник, довіреність № 21 від 31.12.05;

відповідача: Страшнова С.В., представник, довіреність №35 від 07.04.06;

представник відділу Державної виконавчої служби Первомайського управління юстиції в судове засідання не з"явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" м. Донецьк на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2006 р.

у справі № 16/106(30/176)

за позовом державного відкритого акціонерного товариства "Групова збагачувальна фабрика "Михайлівська" дочірнього підприємства державної холдингової компанії "Луганськвуглепереробка" м. Першотравенськ Луганської області

до товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" м. Павлоград

про розірвання договору оренди від 29.10.2001 р. № 162/17

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 13.06.2006 р. у справі № 16/106(30/176) суддя господарського суду Дніпропетровської області Загинайко Т.В. відмовила у задоволенні скарги

товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" (далі -ТОВ фірма "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська") на дії державного виконавця відділу Державної виконавчої служби Первомайського управління юстиції Луганської області (далі -ВДВС) .

ТОВ фірма "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" просить скасувати ухвалу господарського суду, посилаючись на те, що судом: не прийнято до уваги, що постанова про відкриття виконавчого провадження від 11.11.2005 р. ВДВС по виконанню наказу господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2005 р. про зобов'язання ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" повернути ДВАТ "ГЗК Михайлівська" ДП ДХК "Луганськвуглепереробка" цілісний майновий комплекс ДВАТ "ГЗК "Михайлівська", який розташовано за адресою: Луганська область, м. Первомайськ, м.Золоте-5, винесена з порушенням діючого законодавства; не надано належної оцінки тому факту, що ВДВС були порушені положення ст.ст. 24, 30 Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) ; не в повному обсязі досліджено факт примусового виконання наказу суду; не надано оцінки ствердженню, що акт державного виконавця складаний з порушенням чинного законодавства; порушено ч. 2 ст. 85 ГПК України (1798-12) , тобто у судовому засіданні оголошено тільки резолютивну частину рішення, однак при оголошенні рішення суд не з'ясував питання у сторін - згодні вони про оголошення тільки резолютивної частини рішення, чи ні.

Представник відділу Державної виконавчої служби Первомайського управління юстиції Луганської області не скористався правом, передбаченим ст.96 ГПК України (1798-12) щодо надання відзиву на а ційну скаргу, як не скористався правом участі в судовому засіданні, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином, що підтверджується судовою повісткою № 2682503 (а.с. 27, т. 5).

Перевіривши законність та обгрунтованість ухвали господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав думку представників сторін, присутніх у судовому засіданні, колегія суддів встановила наступне.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 30.05.2005 р. у справі № 30/176 було задоволено позов державного відкритого акціонерного товариства "Групова збагачувальна фабрика "Михайлівська" дочірнього підприємства державної холдингової компанії "Луганськвуглепереробка" м. Першотравенськ (далі - ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська ДП ДХК "Луганськвуглепереробка") до ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська", договір оренди цілісного майнового комплексу від 29.10.2001 р. № 162/17, укладений між позивачем та відповідачем, розірвано та зобов'язано відповідача повернути позивачу цілісний майновий комплекс ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська ДП ДХК "Луганськвуглепереробка" у місячний термін з дня набрання рішенням законної сили, про що було видано наказ господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2005 р.

11.11.2005 р. наказ господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2005 р. у справі № 30/176 було пред'явлено до виконання до відділу державної виконавчої служби Первомайського міського управління юстиції.

Відповідно до частин 2, 5 статті 24 Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) державний виконавець у 3 денний строк з дня надходження до нього виконавчого документу виносить постанову про відкриття виконавчого провадження; в постанові державний виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати 7 днів, а рішень про примусове виселення -15 днів, та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору і витрат, пов'язаних з провадженням виконавчих дій; копія постанови про відкриття виконавчого провадження не пізніше наступного дня надсилається стягувачу, боржнику та органу, який видав виконавчий документ. Як вбачається з матеріалів справи, 11.11.2005 р. державним виконавцем було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, в якій встановлено строк для добровільного виконання наказу до 16.11.2005 р.

18.11.2005 р. державним виконавцем ВДВС Дашдаміровим Є.А. за участю понятих Шуліки О.I. та Аралової Г.Г., у присутності головного бухгалтера ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" Нікіфорової (як вказано в акті) та директора ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська" Лавренова А.В., на виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2005 р. у справі № 30/176 цілісний майновий комплекс ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська" ДП ДХК "Луганськвуглепереробка" було передано від ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" на користь ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська ДП ДХК "Луганськвуглепереробка". Фактично акт підписано головним бухгалтером філії ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська", що не заперечували сторони в засіданні.

Згідно частини 1 статті 30 Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк; частина 2 цієї статті передбачає, що у разі, якщо копія постанови про відкриття виконавчого провадження одержана боржником несвоєчасно, внаслідок чого боржник був позбавлений можливості добровільно виконати рішення у встановлений державним виконавцем строк, за письмовою заявою боржника при підтвердженні факту несвоєчасного одержання вказаної постанови державний виконавець відкладає провадження виконавчих дій та поновлює боржнику строк для добровільного виконання рішення.

З матеріалів справи не вбачається, що виконавець, починаючи виконувати рішення, пересвідчився у тому, що боржником отримана копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення.

Як свідчать матеріали справи, наказ господарського суду від 08.11.2005 р. (а.с. 30, т. 3) виданий про зобов'язання ТОВ "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" повернути державному відкритому акціонерному товариству "Групова збагачувальна фабрика "Михайлівська" ДП ДХК "Луганськвуглепереробка" цілісний майновий комплекс, тоді як з 12.09.2005 р. ДВАТ "ГЗФ "Михайлівська" ДП ДХК "Луганськвуглепереробка" не існувало, а створено відкрите акціонерне товариство "Групова збагачувальна фабрика "Михайлівська", що підтверджено статутом, зареєстрованим 12.09.2005 р. ( а.с. 6-9, т. 5) і заміна неналежної сторони належною відповідно до ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) ст. 25 Господарського процесуального кодексу (1798-12) Укр не проведена.

За таких обставин апеляційна скарга ТОВ фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) . ст. 24, 103-106, 121-2 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , суд -

П О С Т А Н О В И В :

- апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Кассіопея-ГЗФ Михайлівська" задовольнити;

- ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2006 р. у справі № 16/106(30/176) скасувати;

- скасувати постанову державної виконавчої служби Первомайського управління юстиції Луганської області про відкриття виконавчого провадження від 11.11.2005 р. по примусовому виконанню наказу господарського суду Дніпропетровської області по справі № 30/176 та визнати неправомірними наступні дії державної виконавчої служби Первомайського управління юстиції Луганської області: по складанню акту державного виконавця від 18.11.2005 р. без номеру та постанови про закриття виконавчого провадження від 22.11.2005 р. по виконанню наказу господарського суду Дніпропетровської області по справі № 30/176 .