Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Мележик Н.І.- головуючого,

Михайлюк М.В.,

Шевчук С.Р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні касаційні

скарги Компанії "Crossmarket Technologies LTD"

на ухвалу господарського суду міста Києва

від 17.04.2006 року

у справі № 22/80

господарського суду міста Києва

за позовом Дочірньої компанії "Укртрансгаз"

НАК "Нафтогаз України"

до Будівельної корпорації "УкрАзіяБуд"

про зобов'язання передати готель-учбовий

комплекс, розташований в блоці 1.2

житлово-офісного комплексу за адресою: м.

Київ, вул. Мельникова, буд. 81, загальною

площею 5 469,84 кв.м., в тому числі:

підземний паркінг на 20 машино-місць

станом "під ключ", з комплектацією

відповідних приміщень меблями,

технологічним обладнанням та іншим,

необхідним для функціонування готельно-

учбового комплексу, що розташований в

блоці 1.2. житлово-офісного комплексу за

адресою: м. Київ, вул. Мельникова, буд. 81

та за зустрічним позовом Будівельної корпорації "УкрАзіяБуд"

до Дочірньої компанії "Укртрансгаз"

НАК "Нафтогаз України"

про визнання зобов'язання за договором №03/01-

ІД/3-626 від 10 серпня 2001 року із

наступною додатковою угодою №1 від

08.08.2002 року припиненим

за участю представників:

скаржника - не з"явились

позивача

(за первісним позовом) – Овдіної Ю.Б., Козченка В.М.

відповідача

(за первісним позовом) – Борєйко О.М.

позивача

(за зустрічним позовом) – Борєйко О.М.

відповідача

(за зустрічним позовом) – Овдіної Ю.Б., Козченка В.М.

В січні 2005 року Дочірня компанія "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" звернулась до господарського суду міста Києва з позовом до Будівельної корпорації "УкрАзіяБуд" про зобов’язання передати готельно –учбовий комплекс, розташований в блоці 1.2 житлово –офісного комплексу за адресою: м. Київ, вул. Мельникова, буд. 81, загальною площею 5469, 84 кв.м., в тому числі: підземний паркінг на 20 машино-місць станом "під ключ", з комплектацією відповідних приміщень меблями, технологічним обладнанням та іншим, необхідним для функціонування готельно –учбового комплексу, що розташований в блоці 1.2 житлово –офісного комплексу за адресою: м. Київ, вул. Мельникова, буд. 81.

Будівельна корпорація "УкрАзіяБуд", в свою чергу, звернулась до Дочірньої компанії "Укртансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" з зустрічним позовом про визнання зобов’язання за договором № 03/01-IД/3-626 від 10 серпня 2001 року із наступною додатковою угодою № 1 від 08.08.2002 р. припиненим.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 17 квітня 2006 року у даній справі (суддя Трофименко Т.Ю.) на підставі ст. 78 і п.7 ст. 80 ГПК України затверджено мирову угоду від 13.04.2006 р., укладену між Дочірньою компанією "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та Будівельною корпорацією "УкрАзіяБуд", та припинено провадження у даній справі.

У поданих касаційних скаргах Компанія "Crossmarket Technologies LTD" просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 17 квітня 2006 року, а справу направити на новий розгляд господарському суду міста Києва, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, яке полягає у незалученні її до участі у справі, як особи, права та законні інтереси якої порушено.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи касаційних скарг, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування господарським судом норм процесуального права, прийшла до висновку про те, що касаційні скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 1 ст. 111-9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу –без задоволення. Касаційна скарга залишається без задоволення, якщо суд визнає, що рішення або постанова господарського суду прийняті з дотриманням вимог матеріального та процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, 10 серпня 2001 року між Будівельною корпорацією "УкрАзіяБуд"та Дочірньою компанією "Уктрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"(інвестор) укладено інвестиційний договір № 03/01-ІД/3-626, за яким інвестор прийняв на себе обов'язок фінансувати будівництво готельно-учбового комплексу, розташованого в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу за адресою: м. Київ, вул. Мельникова, 81, загальною площею 5 469,84 кв. м., в тому числі підземний паркінг на 20 машино-місць, станом "під ключ", що враховує (включає) в себе виготовлення Корпорацією дизайн-проекту, комплектацію відповідних приміщень частки інвестора меблями, технологічним обладнанням та всім іншим, необхідним для функціонування готельно-учбового комплексу. Корпорація прийняла на себе обов'язок передати інвестору об'єкт в строк до 30 червня 2002 року.

08 серпня 2002 року між сторонами укладено додаткову угоду, якою перенесена дата передання об'єкту на 30 червня 2003 року.

У зв’язку з невиконанням Будівельною корпорацією "УкрАзіяБуд"обов’язку з передання інвестору об'єкту, останній звернувся до суду з даним позовом.

Ухвалою місцевого господарського суду від 17 квітня 2006 року затверджено укладену між сторонами мирову угоду про те, що Дочірня компанія "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (Інвестор) та Будівельна корпорація "УкрАзіаБуд" (Корпорація), які є сторонами Інвестиційного договору № 03/01-ІД/3-626 від 10 серпня 2001 року, підтвердили наступне:

"1.1. Загальна сума здійснених Інвестором витрат (фінансування) за Інвестиційним договором на дату підписання цієї мирової угоди становить 41189561,52 грн. та підтверджується актом звіряння розрахунків від 06 квітня 2006 року.

1.2. Інвестиційна вартість готельно-учбового комплексу, розташованого в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу, за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8 (будівельна адреса:м. Київ, вул. Мельникова, 81), загальною площею 5257,0 кв. м., в тому числі підземний паркінг для готельно-учбового комплексу на 20 машино-місць площею 582,0 кв. м в будівельній готовності, станом на дату підписання цієї мирової угоди становить 49 830 320 грн., що підтверджується висновком про вартість об'єкту експертної оцінки, викладеному в звіті про експертну оцінку інвестиційної вартості готельно-учбового комплексу за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8, (будівельна адреса: м. Київ, вул. Мельникова, 81), здійсненому станом на 30.03.2006 р. ПП "Експертне бюро".

2. За згодою сторін кінцева сума фінансування за Інвестиційним договором станом на дату підписання цієї мирової угоди визначається сторонами у розмірі 49 830 320 (сорок дев'ять мільйонів вісімсот тридцять тисяч триста двадцять) грн., що враховує будівництво готельно-учбового комплексу, розташованого в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу, за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8 (будівельна адреса: м. Київ, вул. Мельникова, 81), загальною площею 5 257 кв. м, в тому числі підземного паркінгу для готельно-учбового комплексу на 20 машино-місць в будівельній готовності.

Заборгованість Інвестора із фінансування за Інвестиційним договором становить 8 640 758,48 (вісім мільйонів шістсот сорок тисяч сімсот п'ятдесят вісім) грн. 48 коп.

3. За цією мировою угодою Корпорація у порядку часткового виконання своїх зобов'язань за Інвестиційним договором передає одночасно Інвестору на підставі актів приймання-передачі у власність:

1) передбачені Інвестиційним договором приміщення готельно-учбового комплексу, розташованого в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу, за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8 (будівельна адреса м. Київ, вул. Мельникова, 81), - загальною площею 4 675,00 кв. м (без урахування площі паркінгу), в будівельній готовності, яка існує станом на дату підписання цієї мирової угоди;

2) передбачені Інвестиційним договором 20 машино-місць (№№ з 70 по 89 включно) у підземному паркінгу площею 582,0 кв.м, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8 (будівельна адреса: м. Київ, вул. Мельникова, 81).

Корпорація одночасно із підписанням вказаних актів приймання-передачі передає Інвестору також інші документи, необхідні для реєстрації права власності Інвестора на Об'єкт:

а) перелік всіх інвесторів житлово-офісного комплексу, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Якіра, 8 (будівельна адреса: м. Київ, вул. Мельникова, 81);

б) довідку про повне внесення Інвестором інвестицій за Інвестиційним договором; Передача вказаних документів від Корпорації до Інвестора підтверджується актом.

4. За цією мировою угодою сторони відповідно до ст. 203 Господарського кодексу України, ст. 78 Господарського процесуального кодексу України взаємно припиняють наступні зобов'язання:

4.1. Зобов'язання Інвестора із погашення залишку фінансування за Інвестиційним договором у сумі 8 640 758, 48 (вісім мільйонів шістсот сорок тисяч сімсот п'ятдесят вісім) грн. 48 коп.

Зобов'язання Корпорації із погашення заборгованості за природний газ за договором №11-434 від 26.03.2002 р. у сумі 1 340 607,00 грн.

Зобов'язання Корпорації із заборгованості за природний газ, яка підлягає стягненню на підставі Постанови Київського апеляційного господарського суду № 6/449 від 16.02.2005 року, в тому числі: основний борг - у сумі 5 456 140,70 грн., погашення пені - у сумі 353 902,74 грн., 3% річних у сумі 224 330,14 грн., витрат по сплаті державного мита у сумі 1700, 00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 117,82 грн., а всього - 6 036191,40 грн.

Зобов'язання Корпорації із погашення пені у сумі 109 985,34 грн., трьох відсотків річних у сумі 185 821,64 грн., витрат по сплаті державного мита у сумі 1 700,00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 117,91 грн., а всього -297 624,89 грн., які підлягають стягненню на підставі Постанови Київського апеляційного господарського суду №6/451 від 16.02.2005 р.

Зобов'язання Корпорації із погашення пені у сумі 107 496,98 грн., трьох відсотків річних у сумі 214 106,30 грн., витрат по сплаті державного мита у сумі 1 700,00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 117,91 грн., а всього - 323 421,19 грн., які підлягають стягненню на підставі Постанови Київського апеляційного господарського суду №6/452 від 16.02.2005 р.

Зобов'язання Корпорації із погашення пені у сумі 219 970,68 грн., трьох відсотків річних у сумі 203 259,45 грн., витрат по сплаті державного мита у сумі 1 700,00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 117,91 грн., а всього - 425 048,04 грн., які підлягають стягненню на підставі Постанови Київського апеляційного господарського суду №6/453 від 16.02.2005 р.

4.7. Частково зобов'язання Корпорації із погашення суми основного боргу відповідно до Постанови Київського апеляційного господарського суду №6/450 від 16.02.2005 року в частині стягнення суми основного боргу в розмірі 217 865,96 грн.

4.8. Відповідно до умов даної мирової угоди не припиняються зобов'язання Корпорації із погашення залишку заборгованості відповідно до Постанови Київського апеляційного господарського суду №6/450 в такому розмірі: основний борг - в сумі 4 642 134,14 грн., пеня - у сумі 322 490,96 грн., 3% річних - у сумі 247 660,27 грн., державного мита в сумі 1700,00 грн., 117,82 суд витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, а всього - 5 214103,19 грн.

5. У зв'язку із підписанням цієї мирової угоди сторони укладають додаткову угоду до Інвестиційного договору №03/01 -ІД/3 -626 від 10 серпня 2001 року, якою відповідно до ст. 204 Господарського кодексу України припиняють усі передбачені Інвестиційним договором №03/01-ІД/3-626 від 10 серпня 2001 року та невиконані сторонами на дату укладення даної мирової угоди взаємні зобов'язання.

6. У зв'язку із підписанням цієї мирової угоди сторони підтверджують, що у випадку належного виконання умов даної мирової угоди не матимуть одна до одної будь-яких вимог майнового чи немайнового характеру, які пов'язані із предметом позову Інвестора до Корпорації та зустрічним позовом Корпорації до Інвестора у справі №22/80.

Сторони усвідомлюють процесуальні наслідки укладення цієї мирової угоди, передбачені ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

7. Ця мирова угода набирає чинності з дня її затвердження Господарським судом м. Києва.

8. Цю мирову угоду складено в трьох автентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної із сторін та для Господарського суду м. Києва.

Наслідки укладання та затвердження мирової угоди сторонам відомі.

Дана мирова угода вступає в силу з моменту підписання та затвердження її Господарським судом міста Києва".

Відповідно до ст. 107 ГПК України сторони у справі мають право подати касаційну скаргу, а прокурор касаційне подання на рішення місцевого господарського суду, що набрало законної сили, та постанову апеляційного суду. Касаційну скаргу мають право подати також особи, яких не було залучено до участі у справі, якщо суд прийняв рішення чи постанову, що стосується їх прав і обов'язків.

Обґрунтовуючи касаційну скаргу, Компанія "Crossmarket Technologies LTD" зазначила, що 07.04.2006 р. між нею та БК "УкрАзіаБуд"укладено попередній договір, яким передбачено укладення в майбутньому основного договору купівлі-продажу готельно-учбового комплексу, загальною площею 5257,0 кв.м., включно, з підземним паркінгом на 20 машино-місць, площею 582,0 кв.м., які розташовані в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу за адресою: м. Київ. вул. Якіра, 8 (будівельна адреса: м. Київ. вул. Мельникова, 81 -А). Даний договір нотаріально посвідчено.

Відповідно до п.5.1 цього попереднього договору БК "УкрАзіаБуд" зобов'язувалась в термін не пізніше 300 днів з дня його нотаріального посвідчення передати Компанії "Crossmarket Technologies LTD" пропозицію про укладення та проект основного договору купівлі-продажу з зазначенням дати його укладення (але не пізніше 360 календарних днів з дати нотаріального посвідчення попереднього договору). Отже, Будівельна компанія "УкрАзіаБуд"зобов"язалась передати у власність вищезазначений готельно-учбовий комплекс Компанії "Crossmarket Technologies LTD".

На думку скаржника, ці факти могли бути встановлені судом першої інстанції, за умови залучення Компанії "Crossmarket Technologies LTD" до участі у розгляді справи.

Втім, доводи скаржника не заслуговують на увагу, оскільки долучений до касаційної скарги попередній договір, яким передбачено укладення в майбутньому основного договору купівлі-продажу готельно-учбового комплексу, загальною площею 5257,0 кв.м., включно, з підземним паркінгом на 20 машино-місць, площею 582,0 кв.м., які розташовані в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу за адресою: м. Київ. вул. Якіра, 8 (будівельна адреса: м. Київ. вул. Мельникова, 81 -А), укладений 07.04.2006 року, тоді як ухвалою Господарського суду м.Києва від 28.03.2005 року у даній справі вжито заходи до забезпечення позову та заборонено Комунальному підприємству "Київське міське бюро технічної інвентарізації та реєстрації права власності на об’єкти нерухомого майна" здійснювати реєстрацію права власності Будівельної корпорації "УкроАзіяБуд" та будь-яких третіх осіб на об’єкт: готельно-учбовий комплекс, розташований в блоці 1.2 житлово-офісного комплексу, за адресою :м.Київ, вул.Мельникова,81 (будівельна адреса), - загальною площею 5469,84 кв.м, в тому числі підземний паркінг для готельно-учбового комплексу на 20 машино-місць, а також його окремі приміщення.

Крім цього, даний договір нотаріально посвідчено лише 30 грудня 2006 року.

За таких обставин посилання скаржника на неправильне застосування місцевим господарським судом норм процесуального права при прийнятті судового акту, тобто порушення судом ст. 104 ГПК України, є безпідставними.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційні скарги Компанії "Crossmarket Technologies LTD" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду міста Києва від 17 квітня 2006 року у справі № 22/80 залишити без змін.