6/65 Про визнання недійсною додаткової емісії акцій - 25.12.2008 Прийняття

ОСОБА_1,ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5,ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13ч,ОСОБА_14, ОСОБА_15 звернулись в господарський суд міста Києва із позовною заявою до Акціонерної судноплавної компанії "Укррічфлот" про визнання недійсною додаткової емісії акцій відповідача, яка відбулась з 10.12.2007 по 19.12.2007 р.

Рішенням господарського суду міста Києва від 02.07.2008 року (суддя Ковтун С.А.) в задоволенні позову відмовлено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 26.08.2008р. вказане рішення суду залишено без змін.

ОСОБА_1 не погоджуючись з рішенням та постановою у справі звернувся з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України. У своїй касаційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить судові акти у справі скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

У відзиві на касаційну скаргу відповідач у справі просить залишити рішення та постанову без змін, а касаційну скаргу -без задоволення, погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій.

В судове засідання представники третіх осіб та позивачів 2-7, 10-11, 13-15 не з'явилися. Враховуючи, що про час, дату та місце судового розгляду справи сторони були повідомлені своєчасно та належним чином, Вищий господарський суд України вважає за можливе розглянути касаційну скаргу у відсутності зазначених представників сторін.

Розглянувши матеріали справи, касаційну скаргу, заслухавши суддю-доповідача, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 23.11.2007 загальними зборами акціонерів АСК "Укррічфлот" було прийняте рішення про збільшення статутного капіталу АСК "Укррічфлот" шляхом додаткового випуску акцій існуючої номінальної вартості та про відкрите (публічне) розміщення акції додаткової емісії та затверджений проспект емісії акцій.

На виконання вимог Положення про порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку № 387 (z0280-07) від 22.02.2007, з метою розкриття інформації акціонерам та невизначеному колу осіб, у газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 230 від 28.11.2007 було опубліковано проспект емісії акцій відповідача.

Відповідно до Рішення та проспекту емісії розміщення додатково випущених акцій проводиться емітентом в два етапи.

На першому етапі акціонери реалізують своє переважне право на придбання акцій, що передбачені до розміщення, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі товариства на дату початку першого етапу розміщення.

На другому етапі розміщення до продажу пропонуються акції, що не були реалізовані на першому етапі розміщення акцій.

Проспектом емісії передбачено, що на другому етапі розміщення цінних паперів, у строк з 10.12.2007 по 19.12.2007 можуть прийняти участь у підписці на акції, що запропоновані до продажу, всі акціонери та інші інвестори.

Умовами розміщення акцій на другому етапі також було передбачено, що кількість акцій додаткової емісії, яку може придбати акціонер або інший інвестор, обмежується / тільки кількістю акцій, які не реалізовані протягом строку першого, етапу розміщення. Тобто, акціонер або інвестор вправі на другому етапі розміщення придбати акції у кількості, що залишилася після першого етапу розміщення незалежно від кількості належних особі акцій.

Згідно з проспектом з метою реалізації права на придбання акцій на другому етапі розміщення, акціонер або інший інвестор повинен протягом строку, наданого для розміщення акцій, подати на ім'я голови наглядової ради АСК "Укррічфлот" заяву на придбання акцій додаткового випуску. При цьому порядок подання заяв та їх оформлення було визначено наступним чином. На будь-якому з етапів заява подається особисто акціонером (іншим інвестором) або уповноваженою ним особою. Особа, яка подає заяву, повинна пред'явити документ, що посвідчує її особу (паспорт). Якщо заява підписана або подається представником або уповноваженою особою, додатково до заяви повинні надаватись документи (оригінали або належним чином засвідчені копії), що підтверджують повноваження представника або уповноваженої особи. Заяви, які надійшли до відповідача не в межах проведення певного етапу розміщення, або надійшли поштою, засобами електронного зв'язку, не розглядаються та в журналі обліку розміщення не реєструються. Заяви інших інвесторів (не акціонерів відповідача) до початку другого етапу розміщення не приймаються, і не розглядаються. Заяви, що надійшли вже після 100% покриття запланованого рівня розміщення акцій додаткового випуску, не розглядаються.

Відповідно до статті 156 Цивільного кодексу України акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшити статутний капітал шляхом додаткового випуску акцій.

Згідно з п.2 статті 81 Господарського кодексу України акції відкритого акціонерного товариства можуть розповсюджуватися шляхом відкритої підписки.

Відповідно до статті 38 Закону України "Про господарські товариства"збільшення статутного фонду здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, в тому числі, шляхом випуску нових акцій. Підписка на додатково випущені акції провадиться у порядку, передбаченому статтею 30 зазначеного Закону.

Пунктом 11 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, у редакції рішення ДКЦПФР № 158 від 16.10.2000. передбачено, що підписка на акції відкритого акціонерного товариства здійснюється у два етапи:

на першому етапі реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді на дату початку проведення першого етапу відкритої підписки на акції;

на другому етапі реалізується право інших інвесторів на придбання акцій, що випускаються додатково, та існуючих акціонерів у кількості, що перевищує кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право. При цьому, на другому етапі переважним правом на придбання акцій, що випускаються додатково, користуються акціонери товариства.

Пунктом 15 цього ж Положення встановлено, що перевищення запланованого рівня відкритої підписки або дострокове її припинення можливо у разі, якщо в інформації про емісію акцій була передбачена така можливість. Рішення про затвердження результатів відкритої підписки у разі недосягнення або перевищення запланованого рівня ухвалюється загальними зборами акціонерів відповідно до вимог чинного законодавства.

На першому етапі відкритого розміщення акцій відповідача 10-14 грудня 2007 року акціонери реалізували своє переважне право на придбання акцій, що передбачені до розміщення, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі товариства на дату початку першого етапу розміщення (52064141 акція загальною вартістю 18222449,35 грн.).

Результати реалізації акціонерами преважного права на придбання акцій затверджені рішенням наглядової ради 17.12.2007.

Другий етап відкритого розміщення акцій розпочався 17.12.2007 та мав закінчитися відповідно до проспекту 19.12.2007.

Як вже зазначалось, заяви акціонерів та інших інвесторів на придбання на другому етапі розглядаються та задовольняються в порядку їх надходження, а заяви, які надійшли після 100% покриття запланованого рівня розміщення не розглядаються.

До розміщення було запропоновано 18852043 акції загальною вартістю 6598215,05 грн.

Судами попередніх інстанцій зазначено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", товариство з обмеженою відповідальністю "Будброк", товариство з обмеженою відповідальністю "Вектор-Прогрес" та Onhester Investments Limitedу у встановленому вище порядку звернулися до відповідача з заявами на придбання акцій додаткової емісії.

Згідно з журналом обліку розміщення акцій додаткової емісії, витяг якого знаходиться в матеріалах справи, 17.12.2007 відповідачем було зареєстровано заяви товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" (№№ 1353, 1354), товариства з обмеженою відповідальністю "Вектор-Прогрес" (№ 1355), Onhester Investments Limited (№ 1356), товариства з обмеженою відповідальністю "Будброк" (№ 1357), товариства з обмеженою відповідальністю "Меридіан" (№ 1358), ОСОБА_19 (№ 1359).

Станом на 17.12.2007 на 11.15 год. емітент розмістив 100% акцій - 18852043 шт., які було фактично оплачено.

За результатами розгляду вказаних заяв відповідач уклав з акціонерами - третіми особами 4-7 договори купівлі-продажу цінних паперів - акцій АСК "Укррічфлот", що відображено з журналі реєстрації.

Відповідно до протоколу позачергового засідання наглядової ради АСК "Укррічфлот" від 17.12.2007 було вирішено закінчити (припинити) достроково (з 11.15 год. 17.12.2007) відкрите (публічне) розміщення акцій відповідача, що пропонувалися до розміщення відповідно до рішення загальних зборів від 23.11.2007 та проспекту емісії акцій, а також припинити прийняття та розгляд заяв від акціонерів та інших інвесторів на придбання акцій, оскільки було досягнуто запланованого рівня розміщення акцій. Зокрема, розміщено 70916184 акції за ціною 24820664,4 грн..

Журнал обліку розміщення акцій додаткової емісії акцій, що вівся АСК "Укррічфлот", був переданий для відображення корпоративної операції реєстроутримувачу відповідача відкритому акціонерному товариству "Український енергетичний реєстр".

Вичерпний перелік підстав для визнання емісії цінних паперів недобросовісною визначений частиною 2 статті 36 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок".

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

При цьому колегія суддів Вищого господарського суду України приймає до уваги, що передбачене частиною шостою ст. 36 Закону України " Про цінні папери та фондовий ринок" визнання недійсною додаткової емісії акцій відповідача, яка відбулась з 10.12.2007р. по 19.12.2007р. не є способом захисту порушеного права позивачів, оскільки емісія не є правочином. Стаття 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначає емісію цінних паперів як послідовність дій емітентів щодо випуску та розміщення емісійних цінних паперів. Емісія включає в себе комплекс юридичних і фактичних дій, визначених статтею 28 цього Закону.

Отже, відповідно до норм Закону України " Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) у судів не було правових підстав для задоволення позовних вимог про визнання емісії цінних паперів недійсною.

В Узагальненні судової практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) у частині регулювання діяльності акціонерних товариств, схваленому постановою Президії Верховного Суду України від 03.03.2004р. № 15, щодо випадків задоволення позовних вимог про визнання недійсною емісії Верховний Суд України вказував про неприпустимість застосування таких способів захисту порушеного права, які законодавством не передбачені й не випливають із його положень.

З врахуванням зазначеного, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками суду першої інстанції, з яким правильно погодився суд апеляційної інстанції, про відсутність підстав для задоволення позову.

Доводи скаржника, викладені у касаційній скарзі, зокрема, щодо недопущення їх до участі у підписці, фальсифікації журналу з реєстраційними даними, надання переваги іншим акціонерам відповідача, не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та, крім того, пов'язані з переоцінкою доказів, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.

За таких обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що під час розгляду справи господарськими судами фактичні обставини справи встановлено на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки судів відповідають цим обставинам і їм надана правильна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.