Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю повноважних представників :

У березні 2008 року позивач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до відповідача про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації та призначення ліквідаційної комісії, встановлення строку та порядок її роботи.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 15 травня 2008 року (суддя Чередко А.Є.) в позові відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 8 серпня 2008 року рішення господарського суду скасоване. Припинено діяльність ТзОВ "Симетрія Ко" шляхом ліквідації. Зобов'язано створити ліквідаційну комісію, якій доручено провести ліквідацію підприємства відповідно до ст. ст. 105, 110, 111 Цивільного кодексу України та Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" (755-15) .

У касаційних скаргах ОСОБА_2. та ТзОВ "Симетрія Ко" просять вказану постанову апеляційної інстанції скасувати та залишити в силі рішення місцевого господарського суду від 15 травня 2008 року.

Заслухавши пояснення представників відповідача, перевіривши матеріали справи та на підставі встановлених в ній фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування місцевим та апеляційним господарськими судами при прийнятті оскаржуваної постанови норм матеріального і процесуального права, суд вважає, що касаційні скарги підлягають задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, Статут ТзОВ "Симетрія Ко" було зареєстровано 24 листопада 2004 року державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради.

Згідно вказаного Статуту учасниками ТзОВ "Симетрія Ко" є ОСОБА_2. таОСОБА_4, які для забезпечення діяльності створеного товариства зобов'язались за рахунок своїх внесків створити Статутний капітал у розмірі 23700 грн., розподіливши свої внески таким чином, що ОСОБА_2. - 99% статутного капіталу -23 463 грн.,ОСОБА_4 -1 % статутного капіталу -237 грн.

На підставі п.6 Статуту, до моменту державної реєстрації учасники товариства сплачують 50% від суми своїх внесків у грошовому виразі на загальну суму 11850 грн., а саме:ОСОБА_4 50% свого внеску до статутного капіталу -118, 50 грн., ОСОБА_2. 50% свого внеску до статутного капіталу -11731, 50 грн. Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності створеного товариства.

Як правильно встановлено місцевим господарським судом, на момент державної реєстрації ТзОВ "Симетрія Ко" був відкритий поточний рахунок в ЗАТ "Агробанк" для формування статутного фонду, на який у встановлений діючим законодавством строк, учасники товариства повністю перерахували суми своїх вкладів, що підтверджується матеріалами справи.

Згідно ч.3 ст. 144 Цивільного кодексу України, до моменту державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю його учасники повинні сплатити не менше ніж п'ятдесят відсотків суми своїх вкладів. Частина статутного капіталу, що залишилась несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства.

Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідно зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

Приймаючи оскаржувану постанову суд апеляційної інстанції виходив з того, що господарський суд неправомірно відмовив позивачеві в задоволенні його позовних вимог.

Розглядаючи справу, апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що засновниками товариства не були внесені їх частини несплаченого статутного капіталу в строк, визначений законодавством.

Апеляційний господарський суд вважав хибним висновок місцевого господарського суду щодо сплати частки ОСОБА_4, яку здійснила ОСОБА_5 на підставі виданої їй довіреності, в сумі 11850 грн. для формування статутного капіталу товариства, оскільки квитанція ЗАТ "Агробанк" №475460 від 23.11.2004 року про сплату даної суми містить посилання платника ТзОВ "Симетрія Ко", але на час внесення коштів для формування статутного капіталу товариства відповідач не був зареєстрований в належному порядку як юридична особа і не міг здійснювати від свого імені ніяких операцій.

Також, суд вважав, що дружина ОСОБА_4 -ОСОБА_2. отримала у спадок від ОСОБА_4 долю в статутному капіталі ТзОВ "Симетрія Ко" в розмірі 0,5% і до закінчення року з дня реєстрації товаристваОСОБА_2 не реалізувала своє право на вступ до товариства.

Проте, з вказаними висновками апеляційного господарського суду погодитись не можна, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 52 Закону України "Про господарські товариства", в редакції чинній на той час, до моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного фонду не менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного фонду грошей підтверджується документами, виданими банківською установою.

Учасник зобов'язаний повністю внести свій вклад не пізніше року після реєстрації товариства.

Розглядаючи даний спір та приймаючи рішення у справі, місцевий господарський суд дав належну правову оцінку тим обставинам, що згідно Статуту ТзОВ "Симетрія Ко", зареєстрованому в новій редакції 29.01.2008 року державним реєстратором виконкому Дніпропетровської міськради, учасниками зареєстрованого товариства є ОСОБА_2. -64% частки в статутному фонді, ОСОБА_1. -30% частки в статутному фонді, ОСОБА_6 -6% частки в статутному фонді.

Згідно Витягу з єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб підприємців станом на 21 лютого 2008 року статутний фонд товариства було сформовано.

Крім того, правильно судом першої інстанції визнані безпідставними посилання позивача на те, що учасники Товариства ОСОБА_2. таОСОБА_4 особисто не вносили внесків до статутного фонду Товариства при його створенні, оскільки у квитанції ЗАТ "Агробанк" №475460 від 23.11.2004 року було визначено платником ТзОВ "Симетрія Ко" через ОСОБА_5, на підставі виданого їй доручення, і що свідчить про фактичне надходження цих коштів на формування статутного капіталу товариства.

Крім того, правильно місцевим господарським судом був встановлений той факт, що згідно свідоцтва про смерть від 23.03.2005 рокуОСОБА_4 помер ІНФОРМАЦІЯ_1 року, аОСОБА_2 отримала свідоцтво про право на спадщину 25 жовтня 2005 року, тобто до закінчення року з дня реєстрації ТзОВ "Симетрія Ко".

Таким чином, право на позов до відповідача щодо розпорядження часткоюОСОБА_4 та внесення відповідних змін до статуту має його спадкоємиця.

Згідно ч.2 ст.38 Закону України "Про реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути.

Відмовляючи в позові, місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про відсутність доказів підтверджуючих факт наявності підстав щодо припинення діяльності ТзОВ "Симетрія Ко".

За таких обставин, суд вважає, що постанова апеляційної інстанції, як прийнята без врахування всіх фактичних обставин справи та з порушенням норм матеріального права не може залишитись без змін і підлягає скасуванню, а рішення місцевого господарського суду -залишенню без змін.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. - 111-5, - 111-7, - 111-9, - 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 8 серпня 2008 року скасувати, задовольнивши касаційні скарги.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 15 травня 2008 року залишити без змін.