Вищий господарський суду України у складі колегії суддів:

головуючого Карабаня В.Я.

суддів: Ковтонюк Л.В.

Чабана В.В.

за участю представників:

позивача Путяєв В.Л. дов. від 10.10.2006

відповідача 1 Турчанов О.В. дов. № 154 від 03.11.2006

відповідача 2 не з'явився

відповідача 3 не з'явився

відповідача 4 не з'явився

відповідача 5 Скляров Д.М. дов № 3/7-5022/6 від 27.12.2005

прокуратури Спорий I.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційне подання

касаційну скаргу

Заступника військового прокурора Дніпропетровського гарнізону

Закритого акціонерного товариства фінансово-будівельної

компанії "Альмірус і К" на постанову

Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2006

у справі

господарського суду

№ 8/307(7/60)

Дніпропетровської області за позовом

Закритого акціонерного товариства фінансово-будівельної компанії "Альмірус і К"

до відповідачів

за участю

1.Відкритого акціонерного товариства фірми "Дніпробудіндустрія"

2. Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану

3. Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради

4. Комунального підприємства "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації"

5. Головного управління внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України

Військового прокурора Дніпропетровського гарнізону

про

визнання недійсними рішення, актів, свідоцтв та визнання права власності

В С Т А Н О В И В:

В липні 2005 року Закрите акціонерне товариство фінансово-будівельна компанія "Альмірус і К" (далі -ЗАТ ФБК "Альмірус і К") звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до відкритого акціонерного товариства фірма "Дніпробудіндустрія" (далі -ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія"), Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану, виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради, Комунального підприємства "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" про визнання частково недійсним рішення виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 20.11.2003 № 3485 "Про оформлення права власності на квартири житлового будинку літ А-10 розташованого за адресою: вул. Дементьєва, 2" в частині оформлення права власності на квартири № 69, 70, 73, 74, 77, 78, 81, 82, 85, 89 в житловому будинку по вул. Дементьєва, 2 в м. Дніпропетровську за ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія"; визнання частково недійсним акту прийняття-передачі від 23.04.2003(до договору № 40 від 24.09.1997 та додатковій угоді від 17.10.2000) Дніпропетровським обласним об'єднанням ветеранів Афганістану відкритому акціонерному товариству фірма "Дніпробудіндустрія" в частині передачі вказаних вище квартир у житловому будинку по вул. Дементьєва, 2 в м. Дніпропетровську; визнання недійсними свідоцтв і від 26.11.2003 на вказані квартири, які видано виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради; визнання недійсною вчиненою Комунальним підприємством "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" державної реєстрації права власності на вказані квартири за ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія"; визнання права власності на названі вище квартири за ЗАТ ФБК "Альмірус і К" та зобов'язання Комунального підприємства "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" зареєструвати право власності на ці квартири за позивачем.

В обгрунтування позовних вимог ЗАТ ФБК "Альмірус і К" послалось на наступне:

- Дніпропетровське обласне об'єднання ветеранів Афганістану є замовником будівництва житлового будинку літ. А-10 по вул. Дементьєва, 2, дольову участь у будівництві якого приймало ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія";

- за договором № 16/2 від 24.10.2000 Спільне підприємство "Iрен" уступило товариству з обмеженою відповідальністю "Альмірус" (далі - ТОВ "Альмірус") право вимоги за зобов'язаннями ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія". Відступлені вимоги випливають із укладеного між ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" та ВАТ "Дніпроцемент" договору № 48 від 01.12.1998 на поставку цементу (зобов'язання ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" щодо сплати 970 000 грн. вартості отриманого за цим договором цементу було виконано спільним підприємством "Iрен" як поручителем за договором поруки № 104 від 12.08.1999);

- при уступці права вимоги кредитором ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" як боржником було надано згоду на здійснення заміни кредитора шляхом укладання між ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" та ТОВ "Альмірус" договору № 16/2 від 24.10.2000, за умовами якого погашення заборгованості боржником відбудеться шляхом передачі ТОВ "Альмірус" у власність квартир у будинку № 7-А по вул. Космічній в м. Дніпропетровську та передачі дольової участі в будівництві житлового будинку в м. Дніпропетровську по вул. Дементьєва, 2 (адреса будівництва: вул. Дементьєва, 21 м. Дніпропетровськ). Згідно акту приймання-передачі долі в будівництві житлового будинку № 2 від 25.11.2000 та акту приймання-передачі долі в будівництві житлового будинку № 3 від 25.12.2000 ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" передало ТОВ "Альмірус" свою долю, що становила відповідно п'ять квартир загальною площею 324,85 кв.м на суму 102 977,45 грн. та п'ять квартир загальною площею 324,37 кв.м на суму 102 825,29 грн.;

- згідно договору № 130 від 30.10.2000 Дніпропетровське обласне об'єднання ветеранів Афганістану як замовник прийняло ТОВ "Альмірус" як дольовика у дольову участь у будівництві житла;

- відповідно до умов договору № 17 від 15.05.2002 (із додатками № 1 від 21.05.2002 та № 2 від 12.09.2002) ТОВ "Альмірус" передало долю у будівництві житла акціонерному товариству закритого типу фінансово-будівельна компанія "Альмірус і К", яке у подальшому було перейменовано у ЗАТ ФБК "Альмірус і К". Згідно акту № 2 від 03.09.2002 про передачу (на підставі листа ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" від 04.04.2002 № 204) Дніпропетровським обласним об'єднанням ветеранів Афганістану ТОВ "Альмірус" права власності на долю в будівництві житлового будинку по вул. Дементьєва, 2 було узгоджено, що передачі підлягає право власності на квартири № 69, 70, 73, 74, 77, 78, 81, 82, 85, 89;

- рішенням виконавчого комітету Дніпропетровської міської Ради від 02.12.2002 № 2706 було затверджено акт державної технічної комісії від 28.12.2000 щодо приймання в експлуатацію житлового будинку по вул. Дементьєва, 2;

- за актом приймання-передачі від 23.04.2003 (до договору № 40 від 24.09.1997 та додатковій угоді від 17.10.2000) Дніпропетровське обласне об'єднання ветеранів Афганістану передало право власності на спірні квартири ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія";

- на підставі рішення виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 20.11.2003 № 3485 "Про оформлення права власності на квартири житлового будинку літ. А-10 за адресою: вул. Дементьєва, 2" ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" отримало свідоцтва про право власності на квартири, які, як вважає позивач, належать йому як дольовику у будівництві житла.

Ухвалою від 09.03.2005 господарським судом Дніпропетровської області залучено до участі у справі як відповідачем Головне управління внутрішніх військ МВС України, оскільки між останнім та ЗАТ ФБК "Альмірус і К" було укладено договір № 347 від 08.05.2002 на будівництво житла в порядку пайової участі, за умовами якого Головне управління внутрішніх військ МВС України зобов'язалось профінансувати будівництво квартир № 11, 42, 45, 48, 49, 69, 77, 78, 79, 81, 82, 85 за адресою: вул. Дементьєва, 2 у м. Дніпропетровську, а позивач в свою чергу -збудувати житло, оформити та передати правовстановлюючі документи на квартири.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.01.2006 (колегія у складі суддів: Дубініної I.Ю., Кощеєва I.М., Ліпинського О.В.) припинено провадження в частині позовних вимог щодо визнання частково недійсним акту прийому-передачі від 23.04.2003 до договору № 40 від 24.09.97 та додаткової угоди від 17.10.2000 в частині передачі Дніпропетровським обласним об'єднанням ветеранів Афганістану Відкритому акціонерному товариству "Дніпробудіндустрія" квартир №№ 69,70, 73, 74, 77, 78, 81, 82,85, 89 в житловому будинку по вул. Дементьєва, 2 в м. Дніпропетровську. В решті позову відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2006 (колегія у складі суддів: Крутовських В.I., Дмитренко А.К., Прокопенко А.Є.) рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.01.2006 у даній справі змінено, викладеного його резолютивну частину в такій редакції: "У позові відмовити". Постанова мотивована тим, що висновки суду першої інстанції щодо відсутності підстав для задоволення позову є обгрунтованими, оскільки договір № 16/2 від 24.10.2000 та договір № 17 від 15.05.2002 є нікчемними на підставі ч. 1 ст. 197 ЦК УРСР (1540-06) як договори про уступку права вимоги, що укладені без згоди учасників будівництва: замовника на проектування, будівництво житлового будинку та забудовника.

Не погоджуючись із судовими рішеннями, заступник військового прокурора Дніпропетровського гарнізону звернувся з касаційним поданням, в якому просить їх скасувати та передати справу на новий розгляд до господарського суду першої інстанції, посилаючись на порушення судами норм матеріального і процесуального права та винесення судових рішень при неповному з'ясуванні всіх обставин справи, які мають істотне значення для вирішення справи.

Не погоджуючись із судовими рішеннями, ЗАТ "Альмірус і К" також звернулось з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог, посилаючись на порушення судами норм матеріального і процесуального права.

В судове засідання 06.11.2006 представники Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану, Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради, Комунального підприємства "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" не з'явились. Враховуючи, що про час і місце розгляду справи останні повідомлені належним чином, Вищий господарський суд України вважає за можливе розглянути касаційне подання та касаційну скаргу за їх відсутності.

Колегія суддів, приймаючи до уваги межі перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи застосування норм матеріального і процесуального права при винесенні оспорюваного судового акта, знаходить необхідним задовольнити касаційне подання заступника військового прокурора Дніпропетровського гарнізону, а касаційну скаргу ЗАТ ФБК "Альмірус і К" задовольнити частково, виходячи з наступного.

При прийнятті рішення та постанови суди першої та апеляційної інстанції виходили з того, що ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" правомірно набуло право власності на спірні квартири, враховуючи, що укладений між ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" та ТОВ "Альмірус" договір від 24.10.2000 № 16/2 є за своєю правовою природою договором уступки вимоги, проте ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" передало ТОВ "Альмірус" своє майнове право на долю в будівництві житлового будинку, не отримавши на це письмового дозволу Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану як замовника на проектування та будівництво житлового будинку та ВАТ трест "Дніпроміськбуд" як забудовника, що суперечить умовам договору № 40 від 24.09.1997; за умовами договору № 17 від 15.05.2002 про дольову участь у будівництві ТОВ "Альмірус" також передало АТЗТ ФБК "Альмірус і К" своє право вимоги на квартири в житловому будинку, що випливає із укладеного між ТОВ "Альмірус" та Дніпропетровським обласним об'єднанням ветеранів Афганістану договору № 130 від 30.10.2000, не отримавши на це дозвіл останнього як замовника на проектування та будівництво житлового будинку.

Вищий господарський суд України з цим не погоджується.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, за умовами договору № 16/2 від 24.10.2000 ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" зобов'язалось відповідно до договорів № 107 від 20.08.1989, № 108 від 20.08.1999, № 012/2 від 17.10.2000 здійснити оплату боргових зобов'язань ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" перед ТОВ "Альмірус" шляхом передачі квартир останньому в м. Дніпропетровську по вул. Космічній, 7-А загальною площею 230,7 кв.м та своєї долі у будівництві житлового будинку по вул. Дементьєва, 21 -десяти квартир загальною площею 649,22 кв.м.

Судами також встановлено, що відповідно до умов договору № 17 від 15.05.2002 про дольову участь у будівництві ТОВ "Альмірус" зобов'язалось прийняти АТЗТ ФБК "Альмірус і К" в межах своєї долі на дольову участь у будівництві житлового будинку (на підставі договорів № 130 від 30.10.2000 та № 16/2 від 24.10.2000), а АТЗТ ФБК "Альмірус і К" в свою чергу зобов'язалось здійснити фінансування цього будівництва.

Договір, яким передбачено передання права вимоги дольовика на долю в будівництві житла, яка відповідає визначеному сторонами переліку квартир в незавершеному будівництвом житловому будинку, не є уступкою права вимоги, такий договір укладено з метою продовження будівництва житлового будинку, оскільки право на отримання у власність квартир було обумовлено виконанням всіх обов'язків за договором дольової участі у будівництві житлового будинку відкритим акціонерним товариством фірма "Дніпробудіндустрія", яке передало згадане право ТОВ "Альмірус", а ТОВ "Альмірус" в свою чергу -Акціонерному товариству закритого типу фінансово-будівельна компанія "Альмірус і К".

У цьому зв'язку поза увагою судів залишились наявні в матеріалах справи: акт № 2 від 25.11.2000; акт № 3 від 24.12.2000 щодо прийняття ТОВ "Альмірус" від ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" долі в будівництві житлового будинку № 21 по вул. Дементьєва в м. Дніпропетровську (т. 1, арк.с. 44, 45); лист голови правління ВАТ фірма "Дніпробудіндустрія" № 204 від 04.04.2002 адресований голові правління Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану з проханням передати за заборгованість по цементу десять трикімнатних квартир по вул. Дементьєва, 21: №№ 69, 70, 73, 74, 77, 78, 81, 82, 85, 89 (т. 1 арк.с. 56) та складений на підставі цього листа Акт № 2 від 03.09.2002, згідно з яким оформлено передачу Дніпропетровським обласним об'єднанням ветеранів Афганістану ТОВ "Альмірус" права власності на вказані квартири (т.1 арк.с. 88).

За таких обставин висновки судів щодо кваліфікації договорів № 16/2 від 24.10.2000 та № 17 від 15.05.2002 про дольову участь у будівництві як договорів про уступку права вимоги, та про те, що ці договори є нікчемними, оскільки їх укладено без письмового дозволу Дніпропетровського обласного об'єднання ветеранів Афганістану як замовника, є такими, що не відповідають матеріалам справи та чинному законодавству України.

Відтак прийняті у справі судові рішення є такими, що підлягають скасуванню як прийняті з порушенням норм матеріального права, а справа - передачі на новий розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-9 - 111-11 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційне подання заступника військового прокурора Дніпропетровського гарнізону задовольнити.

Касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства фінансово-будівельної компанії "Альмірус і К" задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.01.2006 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2006 у справі № 8/307(7/60) скасувати.

Справу № 8/307(7/60) направити на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.