ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29.06.2006 Справа N 10/324пн
Вищий господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого Першикова Є.В.
суддів Савенко Г.В., Ходаківської І.П.
розглянувши касаційну скаргу ТОВ “Азовська нафтова компанія”
на постанову від 06.04.06
Донецького апеляційного господарського суду
у справі № 10/324пн
господарського суду Донецької області
за позовом МПП “Науково-виробнича фірма “Богатир”, ТОВ “Готель
“Централь”, Приватне науково-виробниче підприємство “Дон-Сиб”
до ТОВ “Азовська нафтова компанія”
про спонукання до вчинення певних дій
за участю представників сторін:
позивачів: Браславський Р.Г. (дов. від 11.07.05)
відповідача: Кондратенко А.П. (дов. № 6.01-057 від 04.05.06)
За згодою сторін відповідно до ч. 2 ст. 85 та ч. 1 ст. 111-5
Господарського процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
у
судовому засіданні від 29.06.06 були оголошені лише вступна та
резолютивна частини постанови колегії суддів Вищого
господарського суду України.
Мале приватне підприємство “Науково-виробнича фірма “Богатир”,
2) Товариство з обмеженою відповідальністю “Готель “Централь”,
3) Приватне науково-виробниче підприємство “Дон-Сиб” звернулись
до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства
з обмеженою відповідальністю “Азовська нафтова компанія” про
припинення дій, що порушують права та законні інтереси
позивачів, що полягає у перешкоджанні здійснення незалежної
аудиторської перевірки фінансової звітності ТОВ „Азовська
нафтова компанія” та зобов'язання відповідача надати можливість
здійснити незалежному аудитору (аудиторській фірмі) здійснити
незалежну аудиторську перевірку фінансової звітності ТОВ
„Азовська нафтова компанія” за 2004 рік; стягнення з відповідача
на користь позивачів витрати по сплаті державного мита та
витрати по сплаті інформаційно-технічного забезпечення судового
процесу.
Позивачами подано уточнення позовних вимог від 22.12.200, в
якому вони просили зобов'язати відповідача виконати певні дії, а
саме передати документи товариства за 2004р., які необхідні для
проведення аудиторської перевірки фінансової звітності
відповідача за 2004р.
Позивачами подано уточнення позовних вимог від 13.01.2006, в
якому вони просили зобов'язати відповідача припинити дії, що
порушують їх права та законні інтереси щодо можливості
проведення незалежної аудиторської перевірки та зобов'язати
відповідача надати документи за 2004, які необхідні для
проведення перевірки фінансової звітності ТОВ „Азовська нафтова
компанія”, а саме: головну книгу придбання та книгу продажу,
касову книгу, прибуткові та видаткові касові ордери, банківські
виписки, прибуткові та видаткові накладні, акти виконаних робіт
та отримання послуг, авансові звіти, податкові накладні, які
підтверджують формування податкового кредиту та податкових
зобов'язань, статутні документи, документи про рух основних
засобів та товарно-матеріальних цінностей, документи про
нараховану амортизацію, господарські та інші договори, відомості
про залишки товарно-матеріальних цінностей, відомості про
нарахування заробітної плати та про суми зборів до фондів
загальнообов'язкового державного соціального страхування,
податкову та фінансову звітність.
Рішенням від 19.01.2006 господарський суд Донецької області
(суддя Приходько І.В. - головуючий, судді Склярук О.І.,
Сковородіна О.М.) частково задовольнив позовні вимоги Малого
приватного підприємства „Науково-виробнича фірма „Богатир”,
Товариства з обмеженою відповідальністю „Готель „Централь”,
Приватного науково-виробничого підприємства „Дон-Сиб” до
Товариства з обмеженою відповідальністю „Азовська нафтова
компанія” про припинення дій що порушують його права та законні
інтереси щодо можливості проведення незалежної аудиторської
перевірки та зобов'язання відповідача надати документи за 2004,
які необхідні для проведення перевірки фінансової звітності
ТОВ„Азовська нафтова компанія”, а саме: головну книгу придбання
та книгу продажу, касову книгу, прибуткові та видаткові касові
ордери, банківські виписки, прибуткові та видаткові накладні,
акти виконаних робіт та отримання послуг, авансові звіти,
податкові накладні, які підтверджують формування податкового
кредиту та податкових зобов'язань, статутні документи, документи
про рух основних засобів та товарно-матеріальних цінностей,
документи про нараховану амортизацію, господарські та інші
договори, відомості про залишки товарно-матеріальних цінностей,
відомості про нарахування заробітної плати та про суми зборів до
фондів загальнообов'язкового державного соціального страхування,
податкову та фінансову звітність; зобов'язав Товариство з
обмеженою відповідальністю „Азовська нафтова компанія” у
місячний термін після набуття законної сили рішення суду надати
Малому приватному підприємству „Науково-виробнича фірма
„Богатир”, Товариству з обмеженою відповідальністю „Готель
„Централь”, Приватному науково-виробничому підприємству
„Дон-Сиб”, документи товариства за 2004, які необхідні для
проведення перевірки фінансової звітності ТОВ „Азовська нафтова
компанія”, а саме: головну книгу придбання та книгу продажу,
касову книгу, прибуткові та видаткові касові ордери, банківські
виписки, прибуткові та видаткові накладні, акти виконаних робіт
та отримання послуг, авансові звіти, податкові накладні, які
підтверджують формування податкового кредиту та податкових
зобов'язань, документи про рух основних засобів та
товарно-матеріальних цінностей, документи про нараховану
амортизацію, господарські та інші договори, відомості про
залишки товарно-матеріальних цінностей, відомості про
нарахування заробітної плати та про суми зборів до фондів
загальнообов'язкового державного соціального страхування,
податкову та фінансову звітність; відмовив в частині позову про
витребування статутних документів Малому приватному підприємству
„Науково-виробнича фірма„Богатир”, Товариству з обмеженою
відповідальністю „Готель „Централь”, Приватному
науково-виробничому підприємству „Дон-Сиб” заявлених до
Товариства з обмеженою відповідальністю „Азовська нафтова
компанія”.
Рішення мотивовано тим, що відповідно до статуту відповідача (в
новій редакції від 2004), зареєстрованого розпорядженням
Виконавчого комітету Маріупольської міської ради від 05.05.2004
№ 04052784310040958, позивачі по справі: МПП „НВФ „Богатир”, ТОВ
„Готель „Централь” та ПНВП „Дон-Сиб” є учасниками ТОВ „Азовська
нафтова компанія” (відповідача по справі); відповідно до статуту
відповідача (Розділ IV), вищим органом управління товариства є
Загальні збори учасників, виконавчим органом визначений
генеральний директор, контролюючий - ревізійна комісія. Як
вбачається з представлених сторонами документів, а саме
протоколу загальних зборів учасників товариства № 1 7 від
25.02.2005, було затверджено звіт генерального директора
товариства про виконання плану на 2004, затверджено висновок
ревізійної комісії товариства про фінансово-господарську
діяльність товариства та баланс за 2004, затверджено звіт про
фінансово-господарську діяльність товариства та баланс за 2004;
позивач ставить під сумнів звіт фінансово-господарської
діяльності товариства, з тих підстав, що протягом 2004 статутний
фонд відповідача збільшився за рахунок додаткового внеску одного
з учасників товариства шляхом внесення до статутного фонду
технологічного обладнання, яке до цього належало відповідачу на
праві власності; підставою звернення позивачів до суду став той
факт, що позивачі як учасники товариства (відповідача по
справі), не мають змоги провести незалежну аудиторську перевірку
фінансової звітності товариства за 2004 у зв'язку з відсутністю
в їх розпорядженні необхідних для цього документів, а саме
документів бухгалтерського обігу, господарських договорів,
документів звітності тощо.
Постановою колегії суддів Донецького апеляційного господарського
суду у складі: Акулової Н.В., Гези Т.Д., М’ясищева А.М. від
06.04.06 рішення місцевого господарського суду залишено без
змін.
ТОВ “Азовська нафтова компанія” звернулась до Вищого
господарського суду України із касаційною скаргою на постанову
Донецького апеляційного господарського суду, вважаючи, що дана
постанова прийнята внаслідок неправильного застосування норм
матеріального і процесуального права, а тому просить її та
рішення господарського суду скасувати, в позові відмовити.
Колегія суддів Вищого господарського суду України, розглянувши
касаційну скаргу ТОВ “Азовська нафтова компанія” на постанову
Донецького апеляційного господарського суду та перевіривши
наявні матеріали справи на предмет правильності їх оцінки судом,
а також правильність застосування норм матеріального і
процесуального права відзначає наступне:
Відповідно до ст. 16 ЦК України ( 435-15 ) (435-15)
кожна особа має право
звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або
майнового права та інтересу. Згідно ст. 20 ЦК України ( 435-15 ) (435-15)
право на захист особа здійснює на свій розсуд.
Юридичні особи можуть створюватися у формі товариства, установ
та в інших формах, встановлених законом.
Товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб
(учасників), які мають право участі у цьому товаристві.
Товариство може бути створено й однією особою, якщо законом це
прямо не заборонено (ч. 2 ст. 83 ЦК України ( 435-15 ) (435-15)
).
Як встановлено господарськими судами, ТОВ „Азовська нафтова
компанія” створене у відповідності з законами України „Про
підприємництво” ( 698-12 ) (698-12)
, „Про господарські товариства”
( 1576-12 ) (1576-12)
, „Про підприємства” ( 887-12 ) (887-12)
та іншим діючим
законодавством України, зареєстроване розпорядженням Виконавчого
комітету Маріупольської міської ради народних депутатів від
30.12.1999 року № 1279. Відповідно п. 1.3 Статуту учасниками
товариства є юридичні та фізичні особи України та іноземних
держав, у тому числі Мале приватне підприємство
„Науково-виробнича фірма “Богатир”, яке зареєстровано рішенням
виконавчого комітету Ворошиловської районної ради народних
депутатів м. Донецьку № 211/р від 29.04.94 року; ТОВ „Готель
“Централь”, яке перереєстровано рішенням Ворошиловської районної
ради народних депутатів м. Донецька 25.04.01 року № 69/25,
Приватне науково-виробниче підприємство „Дон-Сиб”, зареєстроване
рішенням Ворошиловської районної ради народних депутатів
м. Донецька від 18 ипня 1991 року № 392/9р.
Відповідно до п. 3.1 Статуту кожний з учасників має право:
одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку,
встановленому цим Статутом; вимагами проведення аудиторської
перевірки річної фінансової звітності Товариства з залученням
професійного аудита, не пов'язаного майновими інтересами з
Товариством чи з його учасниками. При цьому витрати, пов'язані з
проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу
якого проводиться аудиторська перевірка.
Пункт 3.3 Статуту передбачає порядок ознайомлення учасників з
інформацією про діяльність Товариства.
На письмовий запит (заяву) Учаснику надається можливість
ознайомитися з інформацією про діяльність Товариства та його
органів. Запит має бути зроблений за п'ять робочих днів до дати
ознайомлення з інформацією.
Учасникам може бути надана можливість ознайомитися з наступною
інформацією: установчими документами Товариства, положеннями про
його структурні одиниці, дочірні підприємства, філії та
представництва; переліком Учасників товариства, який повинен
бути розроблений на підставі установчих документів та містити
інформацію про всіх Учасників з вказівкою їх прізвища, ім'я та
по-батькові або найменування, розміру частки в Статутному
капіталі (фонді) та кількість голосів, якими володіє кожен з
них; фінансовими звітами та балансами з додатками, інформацією
про фінансове положення та прибутковість Товариства за
підсумками кварталу, року; книгою протоколів Загальних Зборів
Учасників Товариства, копіями протоколів Загальних Зборів
Учасників, Ревізійної комісії Товариства; переліком членів
Ревізійної комісії; іншими внутрішніми нормативними актами, які
стосується організації діяльності Товариства.
Учасникам не може бути надана інформація для ознайомлення, що
становить конфіденційну інформацію Товариства. Склад і обсяг
відомостей, що становлять конфіденційну інформацію, порядок
їхнього захисту визначаються Генеральним директором Товариства.
Учасник має право знайомитися з документами, складеними не
тільки в поточному році, але й будь якого терміна давності, за
умови, що потрібні документи зберігаються архіві товариства
(п. 3.3.2 Статуту).
За письмовим запитом Учасника протягом 15 днів йому мають бути
представлені копії документів, які зазначені в п, 3.3.1 цього
статуту (п. 3.3.5 Статуту). -.
Відповідно до ст. 116 ЦК України ( 435-15 ) (435-15)
учасники
господарського товариства мають право у порядку, встановленому
установчим документом товариства та законом: одержувати
інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому
установчим документом.
Відповідно ч. 4 ст. 146 ЦК України ( 435-15 ) (435-15)
порядок проведення
аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства з
обмеженою відповідальністю встановлюється статутом товариства і
законом.
На вимогу будь-якого з учасників товариства може бути проведено
аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із
залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими
інтересами з товариством чи з його учасниками.
Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки, покладаються
на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка,
якщо інше не встановлене статутом товариства.
Як встановлено господарськими судами при розгляді справи,
13.05.2005 року позивачі звернулися до генерального директора
ТОВ „Азовська нафтова компанія” м. Маріуполь для надання всіх
документів необхідних для здійснення аудиторської перевірки та
надання протоколу загальних зборів учасників товариства, які
відбулись 25.02.2005 року і інформації. ТОВ „Азовська нафтова
компанія не мала можливості проведення аудиторської перевірки
фінансової звітності товариства, оскільки бухгалтерська
звітність, яка містить інформацію про фінансове положення
товариства за 2004 рік відсутня в товаристві. Вказані документи
передані товариством адвокату Щербині Дмитру Васильовичу для
виконання заявки на надання юридичних послуг згідно укладеного
договору від 25.03.2005 року (лист № 256 від 20.05.05).
25.05.05 між Щербиною Д. В. та ТОВ „Азовська нафтова компанія”
укладений договір надання юридичних послуг по замовленню.
Відповідно до п 2.2 договору ТОВ „Азовська нафтова компанія”
м. Маріуполь для кожного виду наданих послуг повинна надати
заявку (в письмовій формі), яка містить конкретні завдання по
тематиці, в котрій оговорюються постановочні питання.
Відповідно до п. 2.2 договору адвокат повинен надати письмову
вимогу, яка містить перелік необхідних додаткових документів,
інформації з вказівкою цілі їх подання. Подання документів
здійснюється з вказівкою цілі їх подання.
Як встановлено судами, ТОВ „Азовська нафтова компанія” надано
акт прийому-передачі документів від 01.04.2005, відповідно якого
адвокат прийняв банківські виписки з 29.12.99 по лютий 2005 року
включно; документи по надходженням та витратам за 2004; каса
з.12.2000 по вересень 2004; відомості нарахування заробітної
плати з 2000 року по 1 квартал 2005 року включно, авансові звіти
з.12.2003 року, січень, грудень 2004 року, січень, березень 2005
року; списування ТМЦ з 2004 по березень 2005року, шляхові листи
з січня, березня, .04., серпня, вересня,.12.2003 року, 2004 по
лютий 2005 включно; документи за 2004 рік на 2242 л.,
журнал-ордер № 6 за 1 півріччя 2001, 3 квартал 2001, 4 квартал
2001, податкові накладні за 2004, січень —березень 2005, книги
продажу з 16.05.2000 по 2005 на 50 л.; книги покупки за період з
2000 по 2005 - 3 шт./150 л.; документи по надходженням за 2004,
акт виконаних послуг за липень - грудень 2004, журнал - ордер
№ 6 (січень, грудень 2002), № 7 (січень, грудень 2002), № 7
(січень, березень 2003) і т. і. для виконання заявки по наданню
послуг: інвентаризації дебіту і кредиту заборгованості ТОВ
„Азовська нафтова компанія” за період з 01.01.2000 по 01.03.05;
аналіз, правова експертиза виникнення кредиторської
заборгованості ТОВ “Азовська нафтова компанія”, визначення
можливих шляхів його погашення, складання правових документів;
аналіз, правова експертиза виникнення дебіторської
заборгованості, розробка правових документів, направлених на
погашення дебіторської заборгованості ТОВ “Азовська нафтова
компанія”.
Господарські суди першої та апеляційної інстанції встановили, що
ТОВ „Азовська нафтова компанія” не довела на підставі чого
видані адвокату Щербині Д.В. документи, які зазначені в акті
прийому-передачі, оскільки адвокат їх відповідно п. 2.2 договору
на надання юридичних послуг не витребував; не надала доказів
укладання з адвокатом акта надання юридичних послуг (п. 2.2 (3))
договору), оскільки документи повернуті 20.08.2005; не надала
докази повідомлення позивачів про повернення в серпні 2005
документів та можливості з ними ознайомитися; не надала докази
на підставі чого договір про надання юридичних послуг продовжено
до 31.12.06 та повернуті адвокату фінансові документи.
Враховуючи наведене, господарські суди обґрунтовано дійшли
висновку, що перш ніж звернутися до суду позивачі мали намір
реалізувати свої права учасників товариства шляхом витребування
документів необхідних для проведення незалежної аудиторської
перевірки, у чому їм було відмовлено. Таким чином суди
обґрунтовано частково задовольнили позовні вимоги позивачів.
Що стосується вимог про витребування у відповідача статутних
документів товариства, то суди також обґрунтовано відмовили у
задоволенні цієї частини позову, оскільки відповідно до п. 3.3
та п. 3.3.5 Статуту позивачі мають право за письмовим запитом
звернутися до відповідача для надання копії документів.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що постанова
апеляційної інстанції відповідає нормам чинного законодавства і
має бути халишена без змін.
Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського
процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
, колегія суддів
Вищого Господарського суду України,
ПОСТАНОВИЛА
Касаційну скаргу ТОВ “Азовська нафтова компанія” залишити без
задоволення.
Постанову Донецького апеляційного господарського суду від
06.04.06 у справі № 10/324пн залишити без змін.
Пункт 4 ухвали Вищого господарського суду України від 22.05.06 у
даній справі визнати таким, що втратив чинність.
Головуючий Є.Першиков
Судді: Г.Савенко
І.Ходаківська