Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Куксова В.В.

суддів: Авдеєва П.В.

Гончарова С.А.

за участю представників:

від позивача: не з'явився,

від відповідача: представники - Кулинич В.П., Зозуля Т.М. - за довіреностями,

від третьої особи-1: не з'явився,

від третьої особи-2: представник - Стасюк О.Л. - за довіреністю,

від третьої особи-3: не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сергієвої Нелі Володимирівни

на рішення Господарського суду міста Києва від 15.02.2013 р.

у справі № 5011-73/6300-2012 (суддя Баранов Д.О.)

за позовом Сергієвої Нелі Володимирівни

до Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна", м. Київ,

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1. Шевченківська районна в місті Києві державна адміністрація,

2. Quinn Holdings Sweden AB, м. Стокгольм Швеція,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: 3. Басамаджан Артем Керопович,

про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах ПАТ "Універмаг "Україна" від 16.05.2012 р.,

У травні 2012 р. Сергієва Неля Володимирівна звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Універмаг "Україна" про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах ПАТ "Універмаг "Україна" від 16.05.2012 р., а саме визнати недійсними наступні рішення по питанням порядку денного:

- прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- встановлення кількісного складу Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- встановлення строку повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання членів Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання Голови Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) з членами Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- усунення (відсторонення) директора ПАТ "Універмаг "Україна" від виконання обов'язків (повноважень);

- призначення виконуючого обов'язки директора ПАТ "Універмаг "Україна";

- уповноваження особи (осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі №47/148 за позовом ПАТ "Універмаг "Україна" до Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед, що розглядається у Господарському суді м. Києва;

- уповноваження особи (осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі №54/297 за позовом Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед до Товариства, що розглядається у Господарському суді м. Києва;

- схвалення правочинів, актів та інших дій та/або документів, вчинених від імені ПАТ "Універмаг "Україна" виконуючим обов'язки директора ПАТ "Універмаг "Україна", Ростиславом Левінзоном, починаючи з 07.11.2011р.;

- скасування (відкликання) діючих довіреностей, виданих ПАТ "Універмаг "Україна" до 07.11.2011р.;

- скасування (відкликання) окремих діючих довіреностей та/або інших правочинів, виданих та/або вчинених Товариством та/або від імені ПАТ "Універмаг "Україна" після 07.11.2011р.;

- схвалення укладення та умов деяких договорів, укладених ПАТ "Універмаг "Україна";

- прийняття рішення або відмову від вчинення Товариством правочинів, щодо яких є заінтересованість;

- вчинення та припинення договорів (правочинів) від імені ПАТ "Універмаг "Україна".

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач є акціонером ПАТ "Універмаг "Україна" та володіє іменною акцією. У квітні 2012 р. із газети "Бюлетень. Цінні папери України" позивачу стало відомо, що 16.05.2012 р. відбудуться позачергові загальні збори ПАТ "Універмаг "Україна" із переліком питань. Позивач зверталась до мажоритарного акціонера компанії Quinn Holdings Sweden AB для надання інформації по питаннях порядку денного проте, інформацію надано не було. Крім цього, в день проведення зборів повірений представник позивача не був допущений до участі у загальних зборів. Зазначає, що організаторами було порушено порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства, не надано можливості ознайомитись із документами для розгляду питань порядку денного, не було допущено представника позивача у зв'язку із чим позивач не зміг належним чином реалізувати належні йому корпоративні права.

До участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача залучено Шевченківську районну в місті Києві державну адміністрацію та Quinn Holdings Sweden AB, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Басамаджан Артема Кероповича.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.02.2013 р. у справі № 5011-73/6300-2012 в задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішення, Сергієва Неля Володимирівна звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким повністю задовольнити позовні вимоги.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що місцевий господарський суд прийняв рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права.

У письмових поясненнях ПАТ "Універмаг Україна" заперечує проти задоволення апеляційної скарги з огляду на законність та обґрунтованість рішення по даній справі.

Quinn Holdings Sweden AB у письмових поясненнях просить залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представником ПАТ "Універмаг Україна" заявлено клопотання про здійснення фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису, яке колегія суддів задовольняє з огляду на приписи ч. 7 ст. 81-1 ГПК України.

Представник ПАТ "Універмаг Україна" в судовому засіданні проти вимог апеляційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Представник Quinn Holdings Sweden AB в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Шевченківська районна в місті Києві державна адміністрація, Басамаджан Артем Керопович явку своїх представників в судове засідання не забезпечили, про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини неявки суду не повідомили.

Від представника Сергієвої Н.В. до суду надійшла телеграма, в якій представник позивача просить відкласти розгляд справи у зв'язку з його хворобою.

Розглянувши зазначене клопотання, колегія суддів дійшла висновку про його відхилення з наступних підстав.

Згідно роз'яснень п. 3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року N 18 (v0018600-11) "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України (1798-12) судами першої інстанції" у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Господарський суд з урахуванням обставин конкретної справи може відхилити доводи учасника судового процесу - підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи, державного чи іншого органу щодо відкладення розгляду справи у зв'язку з відсутністю його представника (з причин, пов'язаних з відпусткою, хворобою, службовим відрядженням, участю в іншому судовому засіданні і т. п.). При цьому господарський суд виходить з того, що у відповідних випадках такий учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п'ятою статті 28 ГПК, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами. Неможливість такої заміни представника і неможливість розгляду справи без участі представника підлягає доведенню учасником судового процесу на загальних підставах (статті 32 - 34 ГПК), причому відсутність коштів для оплати послуг представника не може свідчити про поважність причини його відсутності в судовому засіданні.

Так, хвороба представника позивача не є підставою для відкладення розгляду справи в розумінні ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, так як в даному випадку позивач мав можливість скористатись правилами ст. 28 Господарського процесуального кодексу України та забезпечити участь у судовому засіданні іншого представника.

Неявка представників позивача, третьої особи-1, третьої особи-3 в судове засідання не перешкоджає розгляду справи, оскільки в матеріалах справи достатньо доказів для вирішення спору по суті.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення представників відповідача та третьої особи-2, колегія суддів дійшла до висновку про те, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржуване рішення без змін з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, Quinn Holdings Sweden AB, як власник 35 218 419 штук простих акцій ПАТ "Універмаг "Україна", що становить 92,7515% статутного фонду товариства, звернулося до виконавчого органу ПАТ "Універмаг "Україна" з вимогою від 19.03.2012р. про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна".

У зазначеній вимозі Quinn Holdings Sweden AB вимагало скликати позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" з наступним порядком денним:

- призначення головуючого та секретаря загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання лічильної комісії загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна";

- прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- встановлення кількісного складу Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- встановлення строку повноважень членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання членів Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) з членами Наглядової Ради ПАТ "Універмаг "Україна";

- прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання членів Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- обрання Голови Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- затвердження умов цивільно-правових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна", встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) з членами Ревізійної комісії ПАТ "Універмаг "Україна";

- усунення (відсторонення) директора ПАТ "Універмаг "Україна" від виконання обов'язків (повноважень);

- призначення виконуючого обов'язки директора ПАТ "Універмаг "Україна";

- уповноваження особи (осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі №47/148 за позовом ПАТ "Універмаг "Україна" до Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед, що розглядається у Господарському суді м. Києва;

- уповноваження особи (осіб) на здійснення дій від імені ПАТ "Універмаг "Україна" щодо мирного врегулювання спору по справі №54/297 за позовом Англо Айріш Банк Корпорейшн Лімітед до Товариства, що розглядається у Господарському суді м. Києва;

- схвалення правочинів, актів та інших дій та/або документів, вчинених від імені ПАТ "Універмаг "Україна" виконуючим обов'язки директора ПАТ "Універмаг "Україна", Ростиславом Левінзоном, починаючи з 07.11.2011р.;

- скасування (відкликання) діючих довіреностей, виданих ПАТ "Універмаг "Україна" до 07.11.2011р.;

- скасування (відкликання) окремих діючих довіреностей та/або інших правочинів, виданих та/або вчинених Товариством та/або від імені ПАТ "Універмаг "Україна" після 07.11.2011р.;

- схвалення укладення та умов деяких договорів, укладених ПАТ "Універмаг "Україна";

- прийняття рішення або відмову від вчинення Товариством правочинів, щодо яких є заінтересованість;

- вчинення та припинення договорів (правочинів) від імені ПАТ "Універмаг "Україна".

Вказана вимога та додані до неї документи були надіслані поштою виконавчому органу ПАТ "Універмаг "Україна" за адресою: 01135, пл. Перемоги 3, м. Київ, Україна, що підтверджується описом вкладення у цінний лист та фіскальним чеком.

20.03.2012 р. примірники вказаної вимоги про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" та копії доданих до них документів були додатково вручені нарочно членам наглядової ради товариства, а саме: Степаненку Р.С., Лацьку О.С., Уварову С.О., Стасюку О.Л., Кравцовій Т.М.

Згідно ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

У відповідності до ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі якщо протягом строку, встановленого частиною другою цієї статті, наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Так як наглядова рада ПАТ "Універмаг "Україна" не виконала вимогу про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" і не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна", такі збори були скликані Quinn Holdings Sweden AB самостійно.

Quinn Holdings Sweden AB звернулось 05.04.2012 р. до реєстратора власників іменних цінних паперів ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" з листом, у якому просило забезпечити персональне повідомлення простим листом власників акцій ПАТ "Універмаг "Україна" про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" до 13.03.2012р. включно. Датою на яку скликаються позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" визначено - 16.05.2012р.

Крім того, Quinn Holdings Sweden AB здійснило публікацію повідомлення про скликання позачергових загальних зборів в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті "Бюлетень. Цінні папери України", що підтверджується аркушем 18 випуску № 66 від 10.04.2012р.

16.05.2012 р. відбулись позачергові загальні збори ПАТ "Універмаг "Україна" на яких було зареєстровано акціонерів, що представляли 92,85% загальної кількості голосів відповідно до загальної кількості акцій товариства (при потребі кворуму не менш, як 60% голосуючих акцій).

Рішеннями позачергових загальних зборів ПАТ "Універмаг "Україна" від 16.05.2012 р. ухвалено усунути Янез Пуга Л.М. з посади директора товариства, призначено виконуючим обов'язків директора товариства Левінзона Ростислава, скасовано (відкликано) довіреності видані ПАТ "Універмаг "Україна" до 07.11.2011 р., скасовано (відкликано) довіреності та/або інші правочини, які були вчинені ПАТ "Універмаг "Україна" та/або від імені товариства у період після 07.11.2011 р. директором Янез Пуга Л.М.

Матеріалами справи підтверджено, що Сергієва Н.В. є акціонером ПАТ "Універмаг "Україна". Зазначене підтверджується сертифікатом акцій Серія А №5136 (кількість акцій 1 акція, номінальною вартістю 0,05 грн.).

Позивач зазначає, що у квітні 2012 р. їй стало відомо, що 16.05.2012 р. відбудуться позачергові загальні збори ПАТ "Універмаг "Україна" із переліком порядку денного. У повідомленні також було зазначено, що акціонери можуть знайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного.

10.05.2012 р. представником Сергієвої Н.В. було подано Quinn Holdings Sweden AB та ПАТ "Універмаг "Україна" звернення про надання інформації та документів по питаннях, що були включені до порядку денного засідання, що мало відбутись 16.05.2012р.

12.05.2012р. цінними листами Quinn Holdings Sweden AB надало Сергієвій Н.В. та її представнику відповіді на звернення від 10.05.2012р.

15.05.2012р. на адресу представника Сергієвої Н.В. від представника Quinn Holdings Sweden AB надійшов електронний лист із відповідями на поставлені у листі від 10.05.2012р. питання та, як додатки, копії документів в електронному вигляді.

На думку позивача, організаторами було порушено порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства, не надано можливості ознайомитись із документами для розгляду питань порядку денного, не було допущено представника позивача до участі у загальних зборах, у зв'язку із чим позивач не змогла належним чином реалізувати належні їй корпоративні права, а тому просить скасувати рішення позачергових загальних зборів, оформлених протоколом від 16.05.2012р.

Згідно п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008р. (v0013700-08) рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст.ст. 43, 61 Закону про господарські товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 152 ЦК України акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Згідно ч. 1 ст. 159 Кодексу вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Згідно п. 8. ч. 1 цього Закону (514-17) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Відповідно до ст. 25 вказаного Закону кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування.

Згідно ч. 1 ст. 25 Закону акціонери зобов'язані: дотримуватися статуту, інших внутрішніх документів акціонерного товариства; виконувати рішення загальних зборів, інших органів товариства.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 47 Закону позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства.

У разі якщо протягом строку, встановленого частиною другою цієї статті, наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду. (ч. 6 цієї статті).

Так, Quinn Holdings Sweden AB є власником 35 218 419 штук простих акцій ПАТ "Універмаг "Україна", що становить 92,7515% статутного фонду товариства.

Внаслідок неприйняттям наглядовою радою ПАТ "Універмаг "Україна" рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, Quinn Holdings Sweden AB було вирішено скликати такі збори самостійно.

Згідно ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених ч. 6 ст. 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням ч. 2 цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Quinn Holdings Sweden AB зверталось до реєстратора власників іменних цінних паперів ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" з листом від 05 квітня 2012р., у якому просило забезпечити персональне повідомлення простим листом власників акцій ПАТ "Універмаг "Україна". Також Quinn Holdings Sweden AB опублікувало в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - газеті "Бюлетень. Цінні папери України" повідомлення про проведення вказаних позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 Закону повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: повне найменування та місцезнаходження товариства; дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань, що виносяться на голосування; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Також, згідно ч. 1 ст. 36 Закону від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону порядок денний загальних зборів акціонерного товариства попередньо затверджується наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених ч. 6 ст. 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" окрім дати їх проведення та порядку денного містило наступну інформацію:

"Акціонери (їх представники) можуть ознайомитися з наступними документами, які є у представників компанії Quinn Holdings Sweden AB, як акціонера товариства, та необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів: умови договорів з членами Наглядової Ради Товариства, проекти рішень з питань порядку денного загальних зборів, форма бюлетенів для голосування з питань порядку денного загальних зборів. Акціонери можуть ознайомитися з вищевказаними документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів, шляхом надсилання письмових запитів на отримання документів за наступною адресою: Україна, 01034 м. Київ, вул. Володимирська 38, 4й поверх, на ім 'я представників компанії Quinn Holdings Sweden AB, відповідальних за порядок ознайомлення акціонерів товариства з документами, а саме: п. Євстаф'євої О.О.; п. Чернікова Т.Є.

Право на ознайомлення з документами мають особи, які є акціонерами товариства станом на дату, коли такі особи звернулись з письмовим запитом на ознайомленням, а також представники таких осіб. Ознайомлення акціонерів та їх представників із вказаними документами буде проводитися шляхом надання відповідних документів та/або проектів рішень в електронній формі - на носіях запитувача, починаючи з 13 березня 2011 року, по робочих днях з 9-00 до 18-00 за умови надсилання на зазначену адресу разом із відповідним запитом копій наступних документів: а) акціонерами (фізичними особами) - документу, що посвідчує особу, документу, що підтверджує право власності на акції товариства, а саме виписки з рахунку у цінних паперах у зберігача, якщо акції знерухомлені на дату ознайомлення, або сертифікату (ів) акцій, якщо акції не знерухомлені на дату ознайомлення; б) представниками акціонерів (фізичних осіб) - відповідної довіреності оформленої відповідно до вимог чинного законодавства або іншого документу, який уповноважує відповідну особу на ознайомлення з вказаними вище документами, документу, що посвідчує особу, виписки з рахунку у цінних паперах у зберігача, яка підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції Товариства на дату ознайомлення (якщо акції знерухомлені на дату ознайомлення), або сертифікату(ів) акцій, що підтверджує право власності акціонера-довірителя на акції товариства на дату ознайомлення (якщо акції не знерухомлені на дату ознайомлення). Довідки за телефоном 492-82-82".

З наведеного вбачається, що ініціаторами зборів дотримано положень зазначених вище норм щодо порядку повідомлення акціонерів про їх проведення.

Згідно п. 9.4.1 Статуту ПАТ "Універмаг "Україна" в редакції від 05.04.2011р. від дати надіслання повідомлення про проведення Загальних зборів до дати проведення Загальних зборів Товариство надає акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, та з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного шляхом надання відповідних документів та проекту (проектів) рішень в електронній формі на письмовий запит акціонера, у якому обов'язково зазначаються найменування акціонера - юридичної особи або прізвище, ім'я та по-батькові акціонера - фізичної особи, кількість, (тип) належних йому акцій та до якого обов'язково додається виписка з рахунку у цінних паперах акціонера, видана зберігачем станом на дату подання письмового запиту.

На звернення представника позивача про надання інформації та документів, які стосуються питань, що розглядатимуться на позачергових зборах 16.05.2012р. Quinn Holdings Sweden AB надіслало 15.05.2012р. позивачу електронний лист із відповідями на поставлені у листі від 10.05.2012 р. питання та, як додатки, копії документів в електронному вигляді.

Відповідно до п. 9.4.2 Статуту в день проведення загальних зборів документи, необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного, та проект (проекти) рішення з питань порядку денного у електронній формі товариство може надавати акціонерам у місці проведення загальних зборів.

Також, позивач чи його представник мали можливість ознайомитись із документами у день проведення позачергових зборів. Доказів того, що вона (вони) зверталась до Quinn Holdings Sweden AB чи до ПАТ "Універмаг "Україна" в день проведення зборів про надання документів позивач не надав.

Згідно ч. 2 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Як вбачається із протоколу загальних зборів від 16.05.2012 р. всього зареєструвалось на зборах акціонерів та представників акціонерів за довіреностями 18 осіб, яким сукупно належить 35 255 501 голосів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" із загальної кількості 37 970 712 голосів, що становило 92,85% загальної кількості голосів, тобто вимоги щодо наявності кворуму було дотримано.

Доводи позивача про те, що її представник Трушкін В.Ю. не був допущений до участі у загальних зборах не беруться судом до уваги з огляду на наступне.

Так, представник позивача стверджує, що він, 16.05.2010р. прибув приблизно о 9:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Юнкерова, 38 (санаторій "Славутич") для участі у позачергових загальних зборах акціонерів. Однак, його не допустили на територію "Санаторію "Славутич" в конференц-залі якого відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна".

Позивач посилається на складений Трушкіним В.Ю. у присутності осіб Акт про не допуск від 16.05.2012р., даний акт Акт підписав також Гербовець Я.Ю.

Проте, позивачем не надано доказів звернення її представника до правоохоронних органів про вчинення представниками третьої особи правопорушення чи звернення до реєстратора акцій, який здійснював реєстрацію акціонерів.

Крім цього, як вбачається з матеріалів справи послуги по здійсненню заходів безпеки та забезпечення контрольно-пропускного режиму під час проведення 16.05.2012р. загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна" за адресою: Україна, м. Київ, вул. Юнкерова, 38 (Санаторій "Славутич") надавало ТОВ "Воєвода 2000", з яким був укладений договір №08/05/12 від 08.05.2012р.

ТОВ "Воєвода 2000" у листі від 08.06.2012р. № 762 надало, зокрема, наступну інформацію у відповідь на запит представників Quinn Holdings Sweden AB - Адвокатського об'єднання "Меджістерс": "Випадки недопущення будь-яких осіб на територію Санаторію "Славутич" відсутні. Всі громадяни, що зверталися до співробітників охорони з метою проходу на територію Санаторію "Славутич" були допущені охоронниками до головного корпусу Санаторію "Славутич", де здійснювалась реєстрація учасників загальних зборів акціонерів Публісного акціонерного товариства "Універмаг "Україна". Вказаний Вами гр. Трушкін В.Ю., який відомий співробітникам охорони тим, що був присутнім на минулих зборах акціонерів, які відбулися 18.05.2012p., до співробітників охорони не звертався. Громадянин Гербовець Я.Ю., який супроводжував гр. Трушкіна В.Ю. на минулих зборах акціонерів, був 16.05.2012 р. безперешкодно допущений на територію "Санаторію "Славутич", пройшов до головного корпусу, у фойє та здійснював там фото і відео фіксацію до початку загальних зборів акціонерів ПАТ "Універмаг "Україна".

Згідно ч. 3 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

В позовній заяві позивач зазначає, що ініціаторами позачергових загальних зборів було порушено зазначено норму, оскільки збори було проведено у місцевості Пуща-Водиця, проте зазначені доводи спростовуються, оскільки місцем проведення зборів було зазначено: м. Київ, вул. Юнкерова, 38 (санаторій "Славутич").

Відповідно ч. 1 ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ч. 1 ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008р. (v0013700-08) судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Згідно п. 19 цієї постанови Пленуму суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується. (абз. 3. п. 21 цієї постанови).

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку, що позивачем не доведено фактів порушення відповідачем процедури скликання позачергових загальних зборів акціонерів, порушення права участі в загальних зборах та реалізації корпоративних прав у зв'язку із чим відсутні підстави для задоволення позову.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Частиною 2 ст. 34 ГПК України передбачено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не можуть бути підставою для скасування рішення.

З огляду на викладені обставини, місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про відмову в задоволенні позову повністю, з даним висновком погоджується і колегія суддів, оскільки він відповідає обставинам справи та вимогам законодавства.

Відповідно до п. 1 ст. 103 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити рішення місцевого господарського суду без змін, а скаргу без задоволення.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що місцевим господарським судом повно і всебічно з'ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рішення суду першої інстанції відповідає законодавству, матеріалам справи та не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги і скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

1. Апеляційну скаргу Сергієвої Нелі Володимирівни залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 15.02.2013 року у справі № 5011-73/6300-2012 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 5011-73/6300-2012 повернути до Господарського суду міста Києва.

постанова може бути оскаржена впродовж двадцяти днів до Вищого господарського суду України.