33/5005/7680/2012 Про зобов`язання укласти договір про спільне використання технологічних електричних мереж - 04.04.2013 Прийняття

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 01.11.2012 року (суддя Рудовська І.А.) у позові публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж про зобов'язання укласти договір про спільне використання технологічних електричних мереж відмовлено повністю.

Не погоджуючись з рішенням суду Дніпродзержинський район електричних мереж звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати, посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, та порушення судом норм матеріального права.

Державне науково - виробниче підприємство "Цирконій" просить рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених обставин, а також правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню приймаючи до уваги наступне.

19.06.2012 року публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж направило з супровідним листом № 1068/203 проект договору про спільне використання технологічних електричних мереж № 3127 СВ з додатками та просило державне науково - виробниче підприємство "Цирконій" підписати та повернути один примірник договору у строки, встановлені чинним законодавством. Також позивач просив відповідача погодити додатки до договору з АК з ІІ "Демос" та КП "Трамвай"- субпоживачами відповідача. Вказаний лист отримано відповідачем 25.06.2012 року, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення (т.1, а.с.20-22).

Листом від 13.07.2012 року № 3-01/1303 відповідач направив на адресу позивача оформлений договір від 01.06.2012 року № 3127 СВ разом з протоколом розбіжностей від 10.07.2012 року та просив підписати його в установлені законодавством України строки, а один примірник протоколу повернути на його адресу. Цей лист отриманий позивачем 13.07.2012 року (т.1, а.с. 100).

З листом від 19.07.2012 року № 470/0301 (на № 3-01/1303 від 13.07.2012 року) позивач направив примірник протоколу розбіжностей від 10.07.2012 року до договору про спільне використання технологічних мереж від 01.06.2012 року № 3127 СВ, підписаний з боку позивача, та протокол узгодження розбіжностей від 18.07.2012 року в двох примірниках з додатками для розгляду та підписання з проханням підписати, скріпити печаткою та повернути один примірник протоколу узгодження розбіжностей від 18.07.2012 року з додатками до енергозбуту у встановлений строк. Водночас позивач повернув відповідачу підписані з його боку додатки 3.1, 2, 2.1 до договору, який отриманий відповідачем 23.07.2012 року, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (т.1, а.с. 50-51).

27.07.2012 року відповідач повідомив позивача про те, що 23.07.2012 року ним отримано протокол узгодження розбіжностей до договору від 01.06.2012 року № 3127 СВ для оформлення, а також зазначив, що істотні умови, викладені в п. 2, 8., 2.10, 2.14, 3.1, 4.1,5.1, 6.3, 6.4, 6.7, назва розділу 7, 7.1,7.2, 7.3, 9.2, додатки 3,4,5, позивачем не прийняті. Крім того, позиція позивача по пунктах 2.15, 3.5, 3.6, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 6.1 підпункт 4, 7.4, 7.5, 7.6, додаток 7 протоколу узгодження розбіжностей не визначена, тому державне науково - виробниче підприємство "Цирконій" не може підписати протокол узгодження розбіжностей в редакції Дніпродзержинського району електричних мереж і буде звертатися до НКРЕ та Держенергонагляду за роз'ясненнями та подальшого вирішення спірних питань (т.1, а.с. 53).

Відповідно п.1.1 проекту договору про спільне використання технологічних електричних мереж №3127 СВ власник мереж (відповідач) зобов'язується забезпечити технічну можливість передачі (транзиту) електричної енергії власними технологічними електричними мережами в точки приєднання електроустановок користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач, в межах величин, дозволених постачальником електричної енергії до використання, а користувач - своєчасно сплачувати вартість послуг власника мереж з утримання технологічних електричних мереж спільного використання та інші послуги відповідно до умов цього договору.

Як вказує відповідач, отримавши договір № 3127 СВ, враховуючи бажання позивача користуватись послугами відповідача та вимоги абзацу другого п.1.7 Правил користування електричною енергією, ним розроблено пропозиції щодо доповнень та уточнень до тексту договору, запропонованого публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго". Ці пропозиції було оформлено протоколом розбіжностей, про що зроблено зауваження на останній сторінці запропонованого договору. Підписаний договір із двома примірниками протоколу розбіжностей було надіслано на адресу відповідача для підпису. Протокол узгодження розбіжностей позивача, в якому із запропонованих відповідачем 39 змін позивачем визнано лише 9, не визнано - 17, а про інші 13 змін взагалі, без жодного обґрунтування, у протоколі узгодження розбіжностей не йдеться, а тому проект договору про спільне використання технологічних електричних мереж містить в собі пункти, з якими відповідач не може погодитись.

Посилаючись на відмову відповідача від укладення договору про спільне використання технологічних електричних мереж, публічне акціонерне товариство "ДТЕК "Дніпрообленерго" звернулось до суду з позовом про зобов'язання укласти зазначений договір на підставі ст.ст. 67, 179, 181, 187 Господарського кодексу України, Правил користування електричною енергією, що затверджені постановою НКРЕ від 31.07.1996 року № 28 (z0417-96) .

У відповідності з ч. 3, 7 статті 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України (435-15) з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

За ч.ч. 1-3 ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Частиною 3 ст. 181 Господарського кодексу України передбачено, що сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

Частиною 8 ст. 181 Господарського кодексу України визначено, що у разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України (435-15) .

Згідно п. 1.10 Правил користування електричною енергією (z0417-96) для забезпечення передачі електричної енергії електричними мережами, що не належать електропередавальній організації, між електропередавальною організацією та відповідним власником мереж, який не має ліцензії на здійснення діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, укладається договір щодо спільного використання електричних мереж.

Відповідно п. 1.2 Правил користування електричною енергією (z0417-96) договір про спільне використання технологічних електричних мереж - домовленість двох сторін, що є документом певної форми, який встановлює зміст та регулює правовідносини між електропередавальною організацією (ліцензіатом з передачі електричної енергії місцевими (локальними) мережами) та основним споживачем під час передачі (транзиту) електричної енергії технологічними електричними мережами;

основний споживач - споживач електричної енергії або власник електричних мереж, який передає частину електроенергії своїми технологічними електричними мережами субспоживачам та/або електропередавальній організації;

технологічні електричні мережі - сукупність електроустановок з усією інфраструктурою, у тому числі внутрішньобудинкові електричні мережі, системи автоматики, захисту, управління, регулювання та зв'язку, що призначені для перетворення, передачі та/або розподілу електричної енергії, що належать основному споживачу і використовуються для передачі електричної енергії для власного споживання та/або субспоживачам, а також для транзиту електричної енергії в мережі електропередавальної організації.

Електропередавальні організації, які використовують технологічні електричні мережі інших власників електричних мереж, сплачують останнім плату за спільне використання технологічних електричних мереж, яка визначається відповідно до Методики обрахування плати за спільне використання технологічних електричних мереж, затвердженої постановою НКРЕ від 12.06.2008р. №691, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 08.08.2008р. за №732/15423 (z0732-08) (п. 6.29 Правил користування електричною енергією).

Перелік істотних та обов'язкових умов договору про спільне використання технологічних електричних мереж споживача (основного споживача), а також перелік документів, що є невід'ємними частинами зазначеного договору, визначений п.п. 5.17., 5.18. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 року № 28 (z0417-96) .

У відповідності з п.5.18 Правил користування електричною енергією невід'ємними частинами договору про технічне забезпечення електропостачання споживача та про спільне використання технологічних електричних мереж є:

1) акт про розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін;

2) відомості про засоби комерційного обліку активної та реактивної електричної енергії;

3) схема електропостачання, зазначення точок приєднання і ліній, що живлять струмоприймачі субспоживача;

4) акт екологічної, аварійної та технологічної броні електропостачання споживача (за необхідності згідно з вимогами нормативно-правових актів);

5) довідка про обсяги переданої електричної енергії за базовий період.

У п.5.17 Правил користування електричною енергією (z0417-96) вказано, що договір про технічне забезпечення електропостачання споживача та договір про спільне використання технологічних електричних мереж споживача (основного споживача) має містити такі умови, що є істотними та обов'язковими для цього виду домовленостей:

1) найменування сторін;

2) місце і дату укладення договору;

3) обсяг передачі електричної енергії та договірної граничної величини електричної потужності;

4) режими постачання;

5) гарантований рівень надійності електропостачання (за категорією надійності електропостачання);

6) величини дозволеної та приєднаної потужності електроустановок субспоживача;

7) порядок обліку перетікання реактивної енергії, порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії (за необхідності);

8) порядок обліку споживання електричної енергії та вимірювання величини потужності, споживання та генерування реактивної електроенергії, контролю показників якості електричної енергії (у тому числі у випадку пошкодження або тимчасової відсутності відповідних розрахункових засобів обліку);

9) порядок надання даних щодо використаної субспоживачем електричної енергії;

10) умови дії договору у разі відсутності у споживача договору про постачання або про купівлю-продаж електричної енергії та/або у разі відключення споживача за борги чи з інших причин;

11) строк дії договору;

12) умови та порядок розірвання договору;

13) місцезнаходження, банківські реквізити сторін.

Договір про спільне використання технологічних електричних мереж додатково містить:

1) порядок розрахунків за використання технологічних електричних мереж споживача (основного споживача);

2) однолінійну схему технологічних електричних мереж спільного використання з обов'язковим зазначенням місць установлення, типів, марки обладнання, довжини ліній, які задіяні в передачі електричної енергії, у тому числі для підприємств та організацій, які обслуговують (утримують) внутрішньобудинкові електричні мережі, вказуються кількість квартир та інформація про наявність або відсутність ввідного загальнобудинкового пристрою з розрахунковим засобом обліку електричної енергії;

3) перелік елементів технологічних електричних мереж споживача (основного споживача), які використовуються для передачі електричної енергії;

4) розрахунок умовних одиниць технологічних електричних мереж спільного використання, узгоджений електропередавальною організацією, на території здійснення ліцензованої діяльності якої розташовані ці технологічні електричні мережі.

Проект договору про спільне використання технологічних електричних мереж в редакції позивача, який було направлено для розгляду та підписання державному науково - виробничому підприємству "Цирконій", взагалі не містить умови, визначені підпунктами 3, 4, 5, 6, 8, 10 частини першої та підпунктами 1, 2, 3, 4 частини другої п. 5.17 Правил користування електричною енергією (z0417-96) .

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем до спірного договору не додано акт екологічної, аварійної та технологічної броні електропостачання споживача.

Розглянувши проект договору, відповідач протоколом розбіжностей намагався внести уточнення до його умов, а саме:

-пунктами 2.8, 3.1, 3.5, 4.1, 4.3, 6.7, 7.1, п. 1 додатку № 3 додатком №4 уточнити за які саме, основні за предметом договору, послуги здійснюється відшкодування витрат відповідача та визначити, що належить до додаткових робіт, сплату за які передбачено п. 1.1 проекту договору в редакції позивача, але жодним чином в подальшому в проекті договору не йдеться. Позивач у протоколі узгодження розбіжностей пропозицію відповідача по п.п. 2.8, 3.1, 4.1, 6.7, 7.1, п. 3 додатку № 3 та додатку № 4 відхилив, а щодо п. п. 3.5, 4.3 взагалі не визначив свою позицію;

-пунктами 2.14, 2.15, 3.6, 4.4, 4.6 уточнити порядок обліку споживання електричної енергії та вимірювання величини потужності, споживання та генерування реактивної електроенергії, контролю показників якості електричної енергії (у тому числі у випадку пошкодження або тимчасової відсутності відповідних розрахункових засобів обліку). Позивач протоколом узгодження розбіжностей пропозицію відповідача по п. 2.14 відхилив, а щодо п. п. 2.15, 3.6, 4.4, 4.6 свою позицію взагалі не визначив;

-пунктами 4.5, ч.4 п. 6.1, п. 6.4 уточнити умови дії договору у разі відсутності у споживача договору про постачання або про купівлю-продаж електричної енергії та/або у разі відключення споживача за борги чи з інших причин. Позивач протоколом узгодження розбіжностей пропозицію відповідача по п. 6.4 відхилив, а щодо п. п. 4.5., ч. 4 п. 6.1 не визначив свою позицію;

-пунктами 7.2, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6 уточнити порядок розрахунків за використання технологічних електричних мереж споживача (основного споживача) та виконання додаткових робіт. Позивач протоколом узгодження розбіжностей пропозицію відповідача по п. 7.2, 7.3 відхилив, а щодо п. п. 7.4 - 7.6 взагалі не визначив свою позицію;

-пунктом 9.4 уточнити строк дії договору, в якому вказано: "Цей договор укладається на строк до 31.12.2012р., набирає чинності з моменту узгодження обома сторонами всіх істотних умов цього договору та вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до цього терміну не буде заявлено однією із сторін про відмову від цього договору або його перегляд. Договір може бути розірвано за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством". Умови цього пункту позивачем у протоколі узгодження розбіжностей прийнято (т.1, а.с. 45-49, 54-55).

-додатками № 1, 2, 2.1 та листом - розшифровкою до додатка № 5 в редакції відповідача та прийнятими позивачем частково врегульовано вимоги щодо визначення точки розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності відповідача та субспоживачів, відомості про засоби комерційного обліку активної та реактивної електричної енергії субспоживача, схема електропостачання, зазначення точок приєднання і ліній, що живлять струмоприймачі субспоживача (т.1, а.с. 60-67).

Таким чином сторонами не було досягнуто згоди щодо усіх істотних умов, визначених для такого типу договорів.

Суперечить дійсності твердження позивача щодо укладення договору про спільне використання технологічних електричних мереж № 3127 СВ з додержанням строків, передбачених ст. 181 Господарського кодексу України.

Проект договору № 3127 СВ було отримано відповідачем 25.06.2012 року.

Відповідно ч. 4 ст. 181 Господарського кодексу України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Відповідачем було повернуто на адресу позивача оформлений договір № 3127 СВ та складений до нього протокол розбіжностей, які позивач одержав 13.07.2012, про що свідчить вхідний штамп на супровідному листі (т.1, а.с. 100).

В силу ч.5 ст. 181 Господарського кодексу України сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. 20.07.2012 року публічне акціонерне товариство "ДТЕК "Дніпрообленерго" направило відповідачеві протокол узгодження розбіжностей, який відповідачем не підписаний (лист від 27.07.2012 року № 39-01/1420, отриманий позивачем 01.08.2012 року (т.1, а.с. 53)). З позовом до суду публічне акціонерне товариство "ДТЕК "Дніпрообленерго" звернулось лише 30.08.2012 року, що підтверджується поштовим штемпелем на конверті (т.1, а.с. 82). Отже, встановлений ч.5 ст. 181 Господарського кодексу України двадцятиденний строк позивачем додержаний не був, тому вимоги позивача безпідставні.

Посилання позивача на те, що проект договору № 3127 СВ відповідає Типовому договору про спільне використання технологічних електричних мереж, який є додатком 2 до Правил користування електричною енергією (z0417-96) , не відповідає фактичним обставинам.

Детальний аналіз запропонованих позивачем відповідачу умов договору, а також проведене господарським судом співставлення умов договору, який долучений до справи, до визначених та затверджених НКРЕ вимог Типового договору, вказує на те, що проект договору в редакції позивача не відповідає типовій формі, затвердженій постановою НКРЕ від 31.07.1996 № 28 (z0417-96) , зокрема: умови частини 2 п. 2.4, п.п.2.8, 6.4, 2.13, 2.14 в редакції позивача не передбачені Типовим договором; п. 2.5 проекту договору не відповідає п. 2.5 Типового договору; п.4.3 існує у тексті Типового договору, але відсутній в редакції договору позивача; в п.п. 2-5 пункту 5.1 договору в редакції позивача внесені доповнення, які не передбачені Типовим договором; п. 6.1 Типового договору суттєво змінений; п. 6.3 проекту договору в редакції позивача покладає на відповідача додаткові обов'язки, не передбачені Типовим договором і Правилами користування електричною енергією.

Частиною 4 ст. 179 Господарського кодексу України унормовано, що при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Враховуючи невідповідність проекту договору, запропонованого публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго" Типовому договору про спільне використання технологічних електричних мереж, відсутні підстави для зобов'язання відповідача укласти договір про спільне використання технологічних електричних мереж.

Відповідно п. 6.32 Правил користування електричною енергією (z0417-96) у разі використання електропередавальною організацією, яка здійснює ліцензовану діяльність на закріпленій території, мереж споживача (основного споживача), останній погоджує кошторис обгрунтованих витрат у відповідному територіальному представництві НКРЕ. При цьому кошторис обґрунтованих витрат є невід'ємним додатком до договору про спільне використання технологічних електричних мереж (п.10.5 Типового договору про спільне використання технологічних електричних мереж).

У матеріалах справи міститься підписаний обома сторонами кошторис обґрунтованих річних витрат (т.1, а.с. 69), який не узгоджений з територіальним представництвом НКРЕ. Суми витрат по кожній позиції кошториса відсутні. У вказаному додатку повинні міститися істотні умови договору, оскільки від вихідних даних кошторису витрат залежить розмір плати за спільне використання технологічними електричними мережами.