915/348/13-г Про визнання в цілому недійсними рішення загальних зборів засновників КП - 16.04.2013 Прийняття

Позовні вимоги ґрунтуються на підставі ст. 5 Закону України "Про споживчу кооперацію"; нової редакції Статуту Кооперативного підприємства "Центральний ринок" затвердженої зборами Ради засновників підприємства від 27.04.2006р., зареєстрованого реєстраційно-ліцензійною палатою виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 04.05.2006р. №15221050001004655; витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців; протоколу Загальних Зборів Засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012р. №2; реєстраційного списку Засновників, які взяли участь в роботі Зборів 04.12.2012р. та мотивовані наступним:

- персонально під розпис про дату, час, місце проведення та Порядок денний загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" 04.12.2012 року позивачі не повідомлялись ні поштою, ані у будь -який інший спосіб таке повідомлення не отримували, і будь - які докази направлення повідомлення позивачам відсутні, отже позивачі не були належним чином повідомлені про дату, час, місце та порядок денний загальних зборів 04.12.2012року, що унеможливило реалізацію їх права на участь у цих Зборах. При цьому, як на момент скликання і проведення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" 04.12.2012 року, так і на момент розгляду справи позивачі входили до складу засновників підприємства, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб - та фізичних осіб підприємців і Статутом відповідача;

- збори Засновників були скликані не уповноваженою на те особою, а саме головою правління Миколаївської облспоживспілки, що є порушенням п. 7.10 Статуту КП "Центральний ринок", яким передбачені виключні повноваження голови Ради Засновників підприємства на скликання зборів і формування їх порядку денного. При цьому посаду голови ради засновників на той час обіймав ОСОБА_2 згідно рішення загальних Зборів Засновників підприємства від 30.04.2010р., які в судовому порядку визнані недійсними не були, а ОСОБА_2 не був переобраний на цій посаді правомочними Зборами;

- при скликанні зборів засновників порушено процедуру їх скликання, оскільки п.7.2 статуту КП "Центральний ринок" передбачає скликання загальних зборів на вимогу засновників, частка яких у статутному фонді підприємства складає не менше 20%, що встановлює право засновників вимагати від голови Ради засновників скликання позачергових зборів, а не самостійне їх призначення;

- загальними зборами були прийняті рішення з певних питань, які не були включені до порядку денного;

- загальними зборами засновників від 04.12.2012р. було повторно проголосовані рішення, що були раніше прийняті зборами від 17.01.2012р., у тому числі про виключення позивачів зі складу засновників КП "Центральний ринок" на підставі п. 14.6. Статуту. При цьому, у протоколі від 04.12.2012 не наведені факти, які свідчать про порушення позивачами статутних зобов'язань або перешкоджання досягненню мети підприємства. Посилання на неявку вказаних осіб на загальні збори та блокування таким чином роботи органу управління не може бути підставою для виключення зі складу засновників, оскільки участь у діяльності підприємства є правом, а не обов'язком його учасника. Крім того, при прийнятті спірних рішень зборами не взято до уваги, що дії вчинені ОСОБА_2 та ОСОБА_4 на відповідних посадах голови Ради засновників та виконавчого директора, тобто як посадовими особами КП "Центральний ринок", не мають відношення до їх діяльності як засновників підприємства. рішення зборів про виключення позивачів зі складу засновників, які були прийняті з порушенням порядку прийняття таких рішень та на підставі відомостей, що не відповідають дійсності, призвели до порушення прав та охоронюваних законом інтересів засновників підприємства. Крім того, як вбачається зі змісту Протоколу зборів від 04.12.2012р. №2 спірні рішення про виключення позивачів зі складу засновників, про дострокове розірвання контракту з виконавчим директором ОСОБА_4 та інші були проголосовані зборами повторно. Вперше ці рішення приймались Зборами від 17.01.2012р. Однак, рішенням господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012р., залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.02.2013р. по справі №5016/2445/2012(14/85) рішення загальних Зборів засновників КП "Центральний ринок" були скасовані як незаконні та такі, що не відповідають ст. 19 Конституції України. Повторне їх переголосування Зборами не призводить до законності цих рішень;

- рішення про дострокове розірвання з 17.01.2012 контракту з виконавчим директором ОСОБА_4 суперечить приписам чинного законодавства та Статуту, оскільки п.9.1 Статуту передбачає призначення виконавчого директора на посаду Радою засновників на підставі контракту. Таким чином, звільнення виконавчого директора з посади може відбутися лише за рішенням Ради засновників, а загальні збори засновників могли прийняти рішення тільки про зобов'язання відповідного органу розірвати контракт.

Відповідач, заявою від 10.04.2013р. позов визнав повністю на підставі ч.5. ст. 22 ГПК України та підтвердив в своєму виступі недійсність рішень загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012р., оформлених протоколом №2.

Представник третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача як письмово, так і усно в судовому засіданні проти позовних вимог заперечував, посилаючись на наявність кворуму на Зборах від 04.12.2012р. та наявність підстав для виключення позивачів зі складу засновників підприємства, про що зазначено у протоколі Зборів від 04.12.2012р. № 2.

Судовий процес фіксувався за допомогою програмно-апаратного комплексу "Діловодство суду".

Під час розгляду справи, представники сторін підтримали доводи, викладені в своїх письмових запереченнях.

12.04.13 р. від Миколаївської облспоживспілки до господарського суду надійшла заява з проханням зупинити провадження у справі № 915/348/13-г до розгляду господарським судом Миколаївської області справи № 5016/1066/2011(6/67).

Заява мотивована наступним: в провадженні господарського суду Миколаївської області до цього часу перебуває справа № 5016/1066/2011(6/67) за позовом Миколаївської обласної спілки споживчих товариств до відповідача кооперативного підприємства "Центральний ринок" про визнання частково недійсним рішення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок", оформленого протоколом № 1 від 30.04.2010 року в складі колегії суддів. Як вбачається з тексту позовної заяви, однією з підстав недійсності прийнятих загальними зборами підприємства 04.12.2012 р. рішень є порушення порядку їх скликання. Вказане порушення, на думку позивачів, полягає в тому, що збори могли бути скликані лише ОСОБА_2, як головою Ради засновників підприємства.

Дослідивши обставини, викладені в заяві, перевіривши факти та проаналізувавши підстави, на яких заявник ґрунтує свої вимоги, суд дійшов висновків про відмову в її задоволенні виходячи з наступного:

Відповідно до ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

В заяві Миколаївська облспоживспілка не зазначила, в чому полягає неможливість розгляду даної справи про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок", оформлених протоколом № 2 від 04.12.2012 р. та неможливість встановлення кількох обставин, визначених позивачами для перевірки законності цих рішень, що є предметом розгляду до вирішення справи про визнання частково недійсним рішення загальних зборів КП "Центральний ринок", оформлених протоколом № 1 від 30.04.2010 р.

Крім цього, 12.04.2013 р. від Миколаївської облспоживспілки надійшло клопотання скасувати заходи забезпечення позову згідно ухвали господарського суду Миколаївської області від 01.03.2013 р. у справі № 915/348/13-г.

Вказане клопотання не підлягає задоволенню, оскільки є безпідставним та не обґрунтованим. Заходи, вжиті до забезпечення позову, мають дію, як правило, до набрання судовим рішенням законної сили, інші ж обставини, які б зумовили їх скасування, заявником не зазначені.

12.04.2013 суд оголошував перерву в судовому засіданні до 16.04.2013 р.

16.04.13 р. представник позивачів в судовому засіданні усно повідомив суд про уточнення резолютивної частини позову, а саме остаточно просить суд визнати в цілому недійсними рішення Загальних Зборів засновників КП "Центральний ринок" оформлені протоколом № 2 від 04.12.2012 року.

16.04.2013р., за результатами розгляду справи, суд на підставі ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Ознайомившись з матеріалами справи, вислухавши учасників судового процесу, суд -

27.04.2006 року зборами Ради засновників Кооперативного підприємства "Центральний ринок" затверджена нова редакція Статуту КП "Центральний ринок", яка зареєстрована реєстраційно-ліцензійною палатою виконавчого комітету Миколаївської міської ради 04.05.2006 за №15221050001004655.

Відповідно до п. 4.2 Статуту КП "Центральний ринок" та витягу з ЄДР, позивачі ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_6 входять до складу засновників КП "Центральний ринок". Загальна частка позивачів від статутного фонду (складеного капіталу) складає - 18,35%.

04.12.2012 відбулися загальні збори засновників КП "Центральний ринок", оформлені протоколом від 04.12.2012р. №2, до порядку денного яких були внесені наступні питання:

1. про ситуацію, що склалась в КП "Центральний ринок";

2. про питання, розглянуті загальними Зборами Засновників КП "Центральний ринок" 17.01.2012р.";

3. про затвердження рішень Ради Засновників КП "Центральний ринок";

4. про раду Засновників КП "Центральний ринок";

5. про голову Ради Засновників КП "Центральний ринок";

Не погоджуючись з правомірністю скликання, порядком проведення та прийнятими Загальними Зборами Засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012р. рішеннями, позивачі звернулись до суду з даним позовом.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши відповідно до вимог ст. 43 ГПК України надані сторонами докази, проаналізувавши норми діючого законодавства, які регулюють спірні відносини, суд дійшов висновку про обґрунтованість заявлених позовних вимог виходячи з наступного:

КП "Центральний ринок" за своєю організаційною формою, відповідно до вимог ст. 63 Господарського кодексу України та ст. 5 Закону України "Про споживчу кооперацію" є кооперативним підприємством споживчої кооперації.

Стаття 93 ГК України надає визначення підприємству колективної власності, яким є корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників).

Згідно з ч.1 ст. 79 ГК України господарськими товариствами визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. Тому виробничий кооператив споживчої кооперації є господарським товариством у розумінні ст.ст. 79, 93 ГК України, але не відноситься до товариства з обмеженою відповідальністю, а тому основним документом, що регулює його діяльність є Статут.

Пунктами 1.1, 1.2 Статуту визначено, що КП "Центральний ринок" належить до підприємств споживчого типу; у своїй діяльності керується Господарським та Цивільним кодексами України (435-15) , Законами України "Про кооперацію" (1087-15) та "Про споживчу кооперацію" (2265-12) .

Станом на дату проведення загальних зборів від 04.12.2013 будь-яких змін до Статуту КП "Центральний ринок" щодо зміни його організаційно-правової форми або інших положень не вносилось.

За вказаних обставин, суд вважає за необхідне при розгляді даного спору керуватись приписами Цивільного кодексу України (435-15) , Закону України "Про споживчу кооперацію" №2265-ХІІ від 10.04.1992 (2265-12) (із змінами та доповненнями (надалі - Закон №2265-ХІІ (2265-12) ) та розділу І "Загальні положення" Закону України "Про господарські товариства" №1576-ХІІ від 19.09.1991 (1576-12) (із змінами та доповненнями (надалі - Закон №1576-ХІІ (1576-12) ).

Так, відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 83 ЦК України, юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві.

Згідно ч.4 ст. 83 ЦК України, положення глави 7 ЦК України (435-15) застосовуються до всіх товариств, якщо інші правила для окремих видів товариств не встановлені законом.

Частина 4 статті 98 глави 7 ЦК України (435-15) передбачає, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Пунктом 7.2 Статуту КП "Центральний ринок" передбачено скликання позачергових зборів на вимогу засновників, частка яких у статутному фонді становить не менше 20%.

Згідно п. 7.10 Статуту, призначення дати, місця і порядку денного чергових чи позачергових зборів здійснює голова Ради засновників підприємства за погодженням Миколаївської обласної спілки споживчих товариств.

Отже, Статутом КП "Центральний ринок" передбачено право його засновника, який володіє часткою у статутному фонді не менше 20%, звернутись з вимогою про скликання зборів, а приписи ч.4 ст. 98 ЦК України містять імперативну норму, згідно якої право учасника самостійно скликати загальні збори передбачено лише у разі невиконання його вимоги товариством.

Доказів звернення Миколаївської обласної спілки споживчих товариств, частка якої у статутному фонді КП "Центральний ринок" становить 55%, до КП "Центральний ринок" з вимогою про скликання зборів протягом 2011-2012 років, суду надано не було.

При цьому, представник третьої особи усно пояснив, що таку вимогу не направляли, оскільки повноваження голови Ради засновників ОСОБА_2 закінчились, а рішення загальних зборів засновників від 30.04.2010 р., про продовження його повноважень на цій посаді, є незаконним. Головою же Ради Засновників було обрано ОСОБА_9 згідно рішення Загальних Зборів від 17.01.2012р.

Як встановлено судом під час розгляду справи, рішення про продовження терміну повноважень голови Ради засновників підприємства ОСОБА_2 до 30.04.2014 року включно було прийнято на загальних зборах засновників КП "Центральний ринок" від 30.04.2010 року.

Чинне законодавство виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарських товариств, тобто рішення вважається таким, що відповідає закону, якщо судом не буде встановлено інше.

Як вбачається з матеріалів справи та пояснень учасників процесу, станом на 04.12.2012р. рішення зборів засновників КП "Центральний ринок" від 30.04.2010р. про продовження повноважень голови Ради засновників підприємства ОСОБА_2, недійсним визнано не було.

Між тим, рішення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 17.01.2012р., яким на посаду голови ради було обрано ОСОБА_9, визнано недійсним у повному обсязі на підставі рішення господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012р., залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.02.2013р. по справі № 5016/2445/2012(14/85). Зазначені судові рішення наявні в матеріалах справи.

Отже, за відсутності звернення до підприємства з вимогою про скликання зборів та відсутності відмови останнього у задоволенні вимоги, права скликати загальні збори самостійно у Миколаївської обласної спілки споживчих товариств не було.

Під час розгляду справи судом встановлено, що при визначені кворуму для проведення зборів не була врахована вищенаведена загальна частка позивачів (18,35%) у статутному фонді, що вбачається зі Списку учасників, що зареєструвались для участі в загальних Зборах 04.12.2012р.

Так, в графі підпис учасника напроти прізвищ позивачів надрукований напис виключений. Втім, як зазначалось вище, на момент проведення Зборів Засновників відповідача від 04.12.2012р. позивачі належали до складу засновників КП "Центральний ринок" і мали право брати участь в роботі органів управління підприємством, що підтверджується Статутом підприємства та витягом з ЄДР.

Крім того, судом встановлено, що персонально під розпис про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" 04.12.2012 року позивачі не повідомлялись ні поштою, ані у будь -який інший спосіб таке повідомлення не отримували. Будь-які докази передачі повідомлення позивачам відповідачем та третіми особами суду не надані.

Представник третіх осіб пояснив, що позивачам дійсно могли і не направляти відповідні повідомлення про проведення загальних зборів, оскільки ініціатори проведення зборів вважали їх виключеними зі складу засновників підприємства.

Суд критично ставиться до твердження представника третіх осіб щодо відсутності прав засновників у позивачів на момент проведення загальних зборів засновників 04.12.2012р., оскільки дане твердження спростовується відомостями ЄДР та п. 4.2. Статуту відповідача.

рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до Постанови пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 N 13 (v0013700-08) "Про практику вирішення судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Враховуючи, що рішення з питань порядку денного загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012р. безпосередньо стосувались позивачів, які спірними рішеннями були виключенні зі складу засновників підприємства, хоча очолювали виконавчі органи (Дирекцію) і входили до складу органів управління (Ради Засновників) склад яких було змінено спірними рішеннями, суд приходить до висновку, що участь позивачів в цих зборах, яка передбачає надання пояснень та заперечень стосовно обставин, мотивів і підстав якими обґрунтовувались спірні рішення, могла істотно вплинути на думку учасників зборів при прийнятті цих рішень.

рішення загальних зборів учасників товариства є актами, які зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства.

З наданих суду доказів вбачається, що зборами засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012 р. був затверджений наступний порядок денний:

1. про ситуацію, що склалась в КП "Центральний ринок";

2. про питання, розглянуті загальними Зборами Засновників КП "Центральний ринок" 17.01.2012р.;

3. про затвердження рішень Ради Засновників КП "Центральний ринок";

4. про раду Засновників КП "Центральний ринок";

5. про голову Ради Засновників КП "Центральний ринок";

Загальними же зборами засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012р. фактично були прийняті наступні рішення:

По першому питанню порядку денного:

1.1. реорганізувати КП "Центральний ринок" шляхом перетворення його в товариство з обмеженою відповідальністю;

1.2. затвердити Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Центральний ринок міста Миколаєва;

1.3. обрати голову товариства до компетенції якого буде входити скликання наступних Зборів, а в період між їх роботою виконання окремих невідкладних функцій по управлінню Товариством;

1.4. обрати головою ТОВ "Центральний ринок міста Миколаєва" ОСОБА_9 строком на 5 років з виконанням повноважень на безоплатній основі;

1.5. призначити директором ТОВ "Центральний ринок міста Миколаєва" ОСОБА_15, а також доручити йому вирішувати питання щодо виготовлення печаток, штампів, товарного знаку та реєстрації нового Статуту ТОВ, відкриття банківських рахунків та інше;

2. По другому питанню порядку денного були повторно проголосовані рішення, прийняті на загальних зборах засновників КП "Центральний ринок" від 17.01.2012р., у тому числі:

- вважати припиненими з 11.05.2011 трудові відносини КП "Центральний ринок" з ОСОБА_2 в зв'язку із закінченням строку його повноважень як голови Ради засновників підприємства;

- визнати безпідставними витрати виконавчого органу підприємства, пов'язані з фінансуванням з 11.05.2011 ОСОБА_2, як голови Ради засновників підприємства.

- зобов'язати виконавчого директора та головного бухгалтера КП "Центральний ринок" припинити подальші витрати на фінансування колишнього голови Ради засновників підприємства ОСОБА_2, а також прийняти всі передбачені діючим законодавством міри по відшкодуванню заподіяних підприємству внаслідок неправомірних виплат матеріальних збитків, в т.ч. шляхом звернення до суду з відповідним позовом;

- за систематичне порушення Статуту КП "Центральний ринок", яке полягає у перешкоджанні роботи вищого органу управління підприємства (п.14.6), що в свою чергу потягло узурпацію виконавчою дирекцією та колишнім головою Ради засновників повноважень Загальних зборів та Ради засновників, з метою повернення роботи підприємства в правове поле - виключити зі складу засновників КП "Центральний ринок" наступних його засновників (учасників): ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_6 зі складу засновників КП "Центральний ринок";

- зобов'язати ОСОБА_2 в триденний строк з моменту отримання виписки з протоколу загальних зборів передати оригінали всіх протоколів загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" новообраному голові Ради засновників. Виписку з протоколу загальних зборів засновників від 17.01.2012 направити прокурору м. Миколаєва для вирішення питання про доручення до матеріалів кримінальної справи за фактами фальшування протоколу вищого органу управління підприємством та зловживання посадових осіб.

- внести зміни до Статуту підприємства;

- обрати Раду засновників КП "Центральний ринок";

- обрати головою Ради засновників КП "Центральний ринок" ОСОБА_9

Фактично зборами засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012 р. були прийняті рішення з питань, які не були внесені до порядку денного. Питання, проголосовані зборами від 04.12.2012 р. не були внесені до порядку денного під час надіслання листів - повідомлень, а також не були затверджені зборами безпосередньо під час їх проведення.

Пунктом 22 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) визначено, що у разі, якщо на порушення вимог статті 43 Закону "Про господарські товариства" питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону. Також повинні визнаватися недійсними рішення загальних зборів, розглянутих у питаннях "Різне", "Організаційні питання" тощо. Відповідно до роз'яснення ДКЦПФР від 10 листопада 1999 р. N 24 (va024312-99) не допускається включення до порядку денного загальних зборів питань "Різне", "Організаційні питання", тому що такі дії порушують право акціонера на попереднє ознайомлення з порядком денним загальних зборів акціонерів, передбачене частиною першою статті 43 Закону "Про господарські товариства".

Відповідно до ст. 167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Виходячи з наведених обставин, прийнятими загальними зборами рішеннями були порушені корпоративні права позивачів, а саме, відбулося позбавлення засновників (позивачів) права власності на частку в статутному капіталі підприємства. Крім того, для засновника ОСОБА_2 наслідком прийняття зазначеного рішення могло стати застосування до нього матеріальних стягнень. Для засновників ОСОБА_4, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 наслідком прийняття рішень могло стати позбавлення їх права участі в управлінні підприємством в результаті припинення їх повноважень членів Ради Засновників і голови Ради Засновників відповідно, які вони обіймали до прийняття спірних рішень.

Як вбачається з протоколу зборів від 04.12.2012р., при обговоренні питання про виключення позивачів зі складу засновників підприємства, систематичне порушення Статуту КП "Центральний ринок" з боку позивачів полягало у тому, що неодноразове нез'явлення на загальні збори приводило до їх зриву; позивачами чинився тиск на інших засновників, які також не з'являлись на збори; ревізійна комісія протягом семи місяців сім разів не допускалась виконавчим директором ОСОБА_4 до перевірки фінансово-господарської діяльності підприємства. Тому, з метою розблокування роботи вищого органу управління підприємством, доповідачами запропоновано позитивно вирішити питання про виключення зазначених осіб зі складу засновників.

Перевіривши фактичні обставини, що були підставою для виключення позивачів зі складу учасників КП "Центральний ринок", суд встановив наступне:

Пунктом 14.6 Статуту КП "Центральний ринок" передбачено, що засновник підприємства, який систематично не виконує, або виконує не належним чином статутні зобов'язання, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей підприємства, може бути виключений зі складу засновників підприємства на підставі прийнятого рішення зборів засновників.

Отже, рішення загальних зборів засновників підприємства про виключення засновника має обов'язково містити інформацію про: причини виключення засновника; факти, які підтверджують невиконання засновником обов'язків, передбачених Статутом, та які стали підставою для його виключення; перелік дій, якими засновник заважає досягненню цілей підприємства; факти, що підтверджують систематичність невиконання засновником його обов'язків.

Відповідно до п.24 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів", участь у загальних зборах товариства є правом, а не обов'язком їх учасника.

Згідно зі ст. 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Водночас, за приписами п.29 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів", вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідним є встановлення наявності негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника; з'ясування, яким чином поведінка учасника суттєво ускладнювала діяльність товариства чи робила її практично неможливою. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини.

Стосовно посилання у протоколі зборів від 04.12.2012р. на систематичний зрив загальних зборів КП "Центральний ринок" в період 2010-2011 років., слід зазначити наступне:

Відповідно до пунктів 7.1, 7.10 Статуту КП "Центральний ринок", загальні збори засновників мають скликатись не менше одного разу на рік. Призначення дати, місця і порядку чергових зборів здійснює голова Ради засновників.

рішенням господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012р. по справі №5016/2445/2012 (14/85) встановлено, що "у 2010 та 2011 роках загальні збори засновників КП "Центральний ринок" скликались 30.04.2010 та 17.05.2011 Збори були правомочними та приймали ряд рішень з питань діяльності КП "Центральний ринок". Участь позивачів у вказаних зборах не заперечується.

Таким чином, навіть систематична неявка позивачів на загальні збори у 2010-2011 роках не могла потягти за собою негативних наслідків для підприємства, зокрема, блокування його діяльності".

Якщо учасники КП "Центральний ринок" вважали, що позивачі, порушуючи приписи ч.2 с.13 ЦК України (435-15) , зловживають своїми правами, чим перешкоджають проведенню загальних зборів, вони не були позбавлені права звернутись до суду із позовом про зобов'язання особи припинити зловживання своїми правами шляхом встановлення зобов'язання взяти участь у загальних зборах учасників товариства. В такому випадку, припинення зловживання правом полягатиме у встановленні зобов'язання (учасника) взяти участь у загальних зборах, і не призведе до виключення учасника з підприємства, що означає неконституційне позбавлення засновника (учасника) права власності на частку в статутному капіталі підприємства.

Зі змісту протоколу від 04.12.2012 не вбачається, що при обговоренні другого питання порядку денного, на огляд та дослідження зборів надавались докази, які б підтверджували ще якісь випадки систематичного порушення Статуту з боку позивачів, зокрема, доказів вчинення позивачами тиску на інших засновників підприємства з метою блокування роботи вищого органу управління КП "Центральний ринок".

З порівняльного аналізу Протоколів загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 17.01.2012 р. та від 04.12.2012 р. вбачається, що позивачів було повторно виключено зі складу засновників з тих самих підстав, що і на зборах 17.01.2012 р.

При цьому, незаконність виключення позивачів зі складу засновників підприємства за рішенням загальних зборів від 17.01.2012 р. встановлена рішенням господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012 р., залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.02.2013р. по справі №5016/2445/2012(14/85).

Відповідно до ч.1 ст. 15, ч.1 ст. 16 ЦК України, ч.2 ст. 20 ГК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Засновники суб'єктів господарювання мають права на звернення до суду з позовом про визнання недійсними корпоративних актів, якими зачіпаються права та охоронювані законом інтереси цієї особи як учасника господарської організації.

За приписами ст. ст. 32, 33, 34 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.