17/229-48/210 Про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства - 29.01.2009 Прийняття

Позивач звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом про визнання недійсним п. 5 рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", оформленого протоколом № 11 від 22.03.07р. про збільшення розміру статутного капіталу в частині надання (делегування) правлінню Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій; недійсним п. 6 рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", оформленого протоколом № 11 від 22.03.07р., про внесення змін до статуту товариства у зв’язку із збільшенням розміру статутного капіталу.

21.06.07р. ухвалою Господарського суду міста Києва порушено провадження по справі № 17/229 та призначено її до розгляду.

рішенням Господарського суду міста Києва від 16.10.07р. у позові відмовлено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.02.08р. у справі рішення Господарського суду міста Києва від 16.10.07р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.06.08р. у справі рішення Господарського суду міста Києва від 16.10.07р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.02.08р. у справі скасовано, справу направлено на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Згідно резолюції Голови Господарського суду міста Києва справу передано на новий розгляд судді Сулім В.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.07.08р. суддею Сулім В.В. справу № 17/229 прийнято до провадження та призначено їй новий номер № 17/229-48/210.

Не погоджуючись з постановою Вищого господарського суду України від 10.06.08р., Відкрите акціонерне товариство "Домобудівний комбінат № 3"подало касаційну скаргу до Верховного суду України.

Ухвалою Верховного суду України від 07.08.08р. у справі № 3-3537 к 08/46 у порушенні провадження з перегляду в касаційному порядку постанови Вищого господарського суду України від 10.06.08р. № 17/229 відмовлено.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.08.08р. справу було призначено до розгляду на 23.09.08р.

23.09.08р. Позивач звернувся до суду із заявою про відвід судді Сулім В.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.09.08р. у справі № 17/229-48/210 заяву Позивача про відвід судді Суліма В.В. залишено без задоволення; ухвалено розгляд справи 17/229-48/210 здійснити колегіально у складі суду: головуючий суддя Сулім В.В., судді Нарольський М.М. та Грєхова О.А.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.10.08р. справу прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючий суддя Сулім В.В., судді Нарольський М.М. та Грєхова О.А., та призначено справу до розгляду.

04.11.08р. у судовому засіданні Позивач надав суду заяву про додаткове пояснення, в яких зазначає, що прийняті загальними зборами рішення є такими, що суперечать ст. 1, 28 Закону України "Про господарські товариства"та ст. 38 Закону України "Про господарські товариства"; оспорюваним рішенням також було порушено право скаржника на участь в управлінні справами емітента, передбачене ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 та 159 Цивільного кодексу України, ст. 88 ГК України, оскільки він фактично був позбавлений права приймати участь у зборах акціонерів, що мали скликатись для затвердження змін до статуту, які фактично емітентом не були скликані.

Відповідач надав суду пояснення на позовну заяву, в якій зазначає, що зміни до статуту Відповідача щодо збільшення статутного капіталу були зареєстровані після реалізації акцій додаткового випуску ВАТ "Домобудівний комбінат № 3", тобто з урахуванням ч. 5 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства"; рішення ДКЦПФР № 387 від 22.02.07р. (z0280-07) , на яке посилається позивач, було зареєстроване Міністерством юстиції України 28.03.07р., а отже набуло чинності вже після проведення спірних загальних зборів; спеціальною нормою –ч. 2 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства"встановлено, що Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку встановлює порядок збільшення статутного капіталу шляхом випуску нових акцій; делегування правлінню ВАТ "Домобудівний комбінат № 3"повноважень не суперечить законодавству України, оскільки вказані повноваження не входять до виключної компетенції загальних зборів акціонерів товариства; судом має бути встановлено в чому полягає порушення прав Позивача.

27.11.08р. Позивач надав суду заперечення проти пояснень Відповідача на позовну заяву, в якій зазначає, що недопустимо приймати одними зборами акціонерів рішення як про збільшення статутного фонду, так і про внесення пов’язаних з цим змін до статуту, посилаючись на ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок"; обов’язковість завершення підписки та затвердження її результатів до моменту затвердження змін до статуту передбачена і положенням, затвердженим рішенням ДКЦПФР № 44 (vr044312-98) ; Закон України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) набрав чинності на момент проведення спірних зборів; у статуті Відповідача відсутні положення, які б дозволяли делегувати повноваження затверджувати результати розміщення правлінню, а тому повноваження щодо затвердження результатів розміщення, звіту про результати розміщення акцій не можуть бути делеговані Правлінню ВАТ "ДБК № 3".

01.12.08р. Позивач надав суду клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових доказів, в якому зазначає, що скористався переважним правом на придбання акцій в кількості, пропорційній його частці; Позивач із андерайтером, який діяв від імені ВАТ "ДБК № 3", уклав договір купівлі-продажу акцій № 1-Е/365-ЕВ від 24.05.07р., за яким позивач придбав 19 штук простих іменних акцій ВАТ "ДБК № 3"додаткового випуску; Позивач приймав участь у підписці та придбав розміщувані під час підписки акції, що надавало йому право брати участь у голосуванні про затвердження змін до статуту з урахуванням результатів підписки як складової порядку реалізації переважного права на придбання акцій. До клопотання були додані копії: договору купівлі-продажу акцій № 1-Е/365-ЕВ від 24.05.07р.; виписки з реєстру власників іменних цінних паперів про операції за особовим рахунком за період № 4519 від 19.07.07р.; копія договору андерайтингу № 1-Е від 23.03.07р.

24.12.08р. Позивач через канцелярію надав суду додаткові пояснення до заявлених позовних вимог, в яких зазначається, що право власності на акції додаткової емісії, рішення про яку прийнято загальними зборами акціонерів ВАТ "ДБК № 3"від 22.03.07р., підтверджується сертифікатом акцій серії В № 5227, виданий 17.12.08р.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні у матеріалах справи докази господарський суд міста Києва, -

Відкрите акціонерне товариство "Домобудівний комбінат № 3"засноване згідно із наказом Управління комунального майна м. Києва від 12.08.94р. № 179 шляхом перетворення державного комунального підприємства "Домобудівний комбінат № 3" у відкрите акціонерне товариство. Відповідно до Статуту Відповідача в редакції 2004 року статутний фонд товариства становив 2412260,00 грн., поділений на 9649040 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна, що випущені у документарній формі (п. 5.1 та 5.2).

ОСОБА_1 є акціонером Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", якому згідно з випискою про залишки на рахунку в цінних паперах № 003065 станом 15.06.07р., виданою реєстроутримувачем Закритим акціонерним товариство "Тект-Брок", належить на праві власності 10 штук простих іменних акцій ВАТ "Домобудівний комбінат № 3".

Судом встановлено Відповідач здійснив загальне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"22.03.07р. (надалі –"Збори") за 49 днів до дати проведення Зборів в газетах "Бюлетень. Цінні папери України"від 31.01.07р. та "Вечірній Київ"від 01.02.07р., а акціонерів було персонально повідомлено про проведення Зборів.

Позивачу на момент проведення спірних Зборів згідно з випискою про залишки на рахунку в цінних паперах № 003065 станом на 22.03.07р., виданою реєстроутримувачем Закритим акціонерним товариство "Тект-Брок", належали на праві власності 482452 штуки простих іменних акцій ВАТ "Домобудівний комбінат № 3".

22.03.07р. відбулися Збори, на яких були присутні 153 акціонери, які разом володіли 8218734 шт. акцій Відповідача, що становило 85,2% голосів, а тому Збори були правомочними. Про результати проведення Зборів було складено протокол № 11 загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"від 22.03.07р. (надалі - "Протокол № 11").

Збори були проведені із наступним порядком денним:

1. Звіт правління та ревізійної комісії про результати фінансово-господарської діяльності. Затвердження звіту і висновків ревізійної комісії, річної фінансової звітності та розподілу прибутку за 2006 рік.

2. Основні напрямки діяльності на 2007 рік. Затвердження планового розподілу прибутку на 2007 рік.

3. Затвердження розміру та терміну виплати дивідендів за 2006 рік.

4. Вибори органів управління та контролю: спостереженої ради; голови та членів правління; ревізійної комісії.

5. Про збільшення розмірі статутного фонду ВАТ "Домобудівний комбінат № 3"шляхом додаткового випуску акцій товариства.

6. Про внесення змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат № 3".

З п’ятого питання порядку денного Збори прийняли наступне рішення:

1. Збільшити статутний фонд ВАТ "Домобудівний комбінат № 3"шляхом додаткового випуску у документарній формі простих іменних акцій існуючої номінальної вартості у кількості 19298160 штук загальною номінальною вартістю 4824540,00 грн. відкритого (публічного) розміщення. Затвердити рішення про відкрите (публічне) розміщення акцій та проспект емісії акцій товариства. Доручити голові правління –Генеральному директору товариства Дорошенку В.О. оформити протокол рішення про випуск акцій товариства у вигляді додатку до даного протоколу. Надати (делегувати) правлінню повноваження щодо затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; внесення змін та доповнень до проспекту емісії акцій, прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення акцій, затвердження звіту про результати розміщення акцій; визначення та/або зміну строку початку та закінчення відкритого (публічного) розміщення акцій та визначення андеррайтера.

2. Підписку (розміщення) на акції додаткового випуску провести у два етапи (черги): перший етап (черга): початок –10 травня 2007 року, закінчення –24 травня 2007 року; другий етап (черга): початок –25 травня 2007 року, закінчення –25 травня 2007 року.

3. Усі акціонери товариства мають рівне переважне право на придбання акцій додаткового випуску у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді товариства на дату початку проведення першого етапу (черги) відкритої підписки (розміщення) на акції.

4. Визначити Голову правління –Генерального директора Товариства Дорошенка В.О. уповноваженою особою товариства, надавши йому повноваження: здійснювати персональне повідомлення акціонерів та опублікування повідомлення про прийняте загальними зборами акціонерів товариства рішення про розміщення акцій, проводити дії щодо відкритого (публічного) розміщення акцій.

За прийняття зазначених рішень з п’ятого питання порядку денного Зборів проголосували акціонери, які разом володіли 75,2% голосів від загальної кількості голосів осіб, що приймали у Зборах.

З шостого питання порядку денного Зборів були прийнятті наступні рішення:

1. Внести зміни до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат № 3", виклавши його у новій редакції.

2. Державну реєстрацію змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат № 3"доручити голові правління –генеральному директору товариства Дорошенку В.О. Державну реєстрацію провести після затвердження уповноваженим органом товариства результатів розміщення та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій.

За прийняття зазначених рішень з шостого питання порядку денного Зборів проголосували акціонери, які разом володіли 75,7% голосів від загальної кількості голосів осіб, що приймали у Зборах.

Позивач був присутнім на Зборах та не стверджує, що він голосував проти рішень із п’ятого та шостого питання порядку денного Зборів.

23.05.07р. Відповідач (емітент) уклав із Закритим акціонерним товариством "Інвестиційна компанія "Полтавщина"(андеррайтер) договір андеррайтингу № 1-Е, відповідно до п. 1.1 якого андеррайтер зобов’язався здійснити комплекс дій, пов’язаних з розміщенням акцій простих іменних, що випускаються (емітуються) Емітентом, для чого Андеррайтеру надаються наступні повноваження: приймати від існуючих акціонерів Емітента та інвесторів заяви на придбання акцій додаткового випуску (п. 1.1.1); укладати від імені Емітента договори на продаж акцій додаткового випуску Емітента з третіми особами на умовах цього договору (п. 1.1.2); відповідно до укладених договорів купівлі-продажу акцій, отримувати від покупців акцій додаткового випуску Емітента грошові кошти за акції у порядку та строки визначені в проспекті емісії акцій ВАТ "ДБВК № 3"для подальшого їх перерахування Емітенту.

24.05.07р. Позивач (покупець) уклав із Відповідачем (продавець), від імені та в інтересах якого діяло закрите акціонерне товариство "Інвестиційна компанія "Полтавщина"(андеррайтер), договір № 1-Е/365-ЕВ купівлі-продажу акцій, відповідно до п. 1.1 якого продавець продав, а покупець купив пакет цінних паперів, за ціною і в терміни, що передбачені цим договором. На підставі зазначеного договору Позивач придбав 19 простих іменних акцій у документарній формі Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"загальною вартістю 4,75 грн.

5.05.07р. Відповідач прийняв від закритого акціонерного товариства "Інвестиційна компанія "Полтавщина"звіт андеррайтера про розміщення на першому етапі (черзі) розміщення цінних паперів, відповідно до якого андеррайтер уклав 504 договори купівлі-продажу з фізичними особами з продажу акцій додаткової емісії (договори купівлі-продажу з номера 1-Е/1 від 10.05.07р. по 1-Е/504-ЕВ від 24.05.07р.).

28.05.07р. Відповідач прийняв від закритого акціонерного товариства "Інвестиційна компанія "Полтавщина"звіт андеррайтера про розміщення на другому етапі (черзі) розміщення цінних паперів, відповідно до якого андеррайтер уклав 2 договори купівлі-продажу акцій додаткової емісії (договори купівлі-продажу з номера 1-Е/505-ЕВ від 25.05.07р. по

1-Е/506-ЕВ від 25.05.07р.).

16.06.07р. Відповідач та закрите акціонерне товариство "Інвестиційна компанія "Полтавщина"підписали звіт про виконання договору андеррайтингу № 1-Е від 23.03.07р., яким сторони підтвердили належне виконання андерайтером договору андеррайтингу № 1-Е від 23.03.07р.

16.06.07р. правління відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"на своєму засіданні ухвалило: затвердити результати розміщення акцій та звіт про результати відкритого (публічного) розміщення акцій додаткового випуску ВАТ "Домобудівний комбінат № 3", а саме: прості іменні акції існуючої номінальної вартості у кількості 19298160 штук загальною номінальною вартістю 4824540,00 грн. відкритого (публічного) розміщення у документарній формі (тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Домобудівний комбінат № 3"№ 69/10/1/07-Т дата реєстрації 24.04.07р.).

19.06.07р. Солом’янською районною у місті Києві державною адміністрацією було проведено державну реєстрацію Статуту відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"у новій редакції, яка була затверджена Зборами.

Відповідно до ст. 20 Господарського кодексу України держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів. Кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів.

Таким чином, визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Відповідача можливе за наявності двох юридичних фактів: спірне рішення суперечить чинному законодавству України та порушує права та законні інтереси акціонера, який звернувся із вимогою про захист порушених його прав.

Статтею 116 Цивільного кодексу України встановлені права учасників господарських товариств, а саме: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Статтею 41 Конституції України встановлено, що кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами (ст. 167 Господарського кодексу України).

Відповідно до ст. 321 Цивільного кодексу України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом .

Акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями (ст. 152 Цивільного кодексу України).

Статтею 155 Цивільного кодексу України встановлено, що статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій.

Статутом Відповідача у редакції 2004 року, яка діяла на момент прийняття спірних рішень Зборами, у п. 5.3 та 5.4 встановлено порядок збільшення статутного капіталу, а саме: статутний фонд товариства може бути збільшений або зменшений відповідно до чинного законодавства; розмір статутного фонду може бути збільшений шляхом збільшення вартості акцій або додаткового випуску акцій.

У ст. 156 Цивільного кодексу України встановлено порядок збільшення статутного капіталу акціонерного товариства. Акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшити статутний капітал шляхом збільшення номінальної вартості акцій або додаткового випуску акцій. Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства допускається після його повної сплати. Збільшення статутного капіталу товариства для покриття збитків не допускається. У випадках, встановлених статутом товариства і законом, може бути встановлене переважне право акціонерів на придбання акцій, що додатково випускаються товариством.

Згідно із ст. 38 Закону України "Про господарські товариства"акціонерне товариство має право збільшувати статутний фонд, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені за вартістю не нижче номінальної (ч. 1). Збільшення статутного фонду здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом випуску нових акцій, обміну облігацій на акції або збільшення номінальної вартості акцій (ч. 2). Збільшення статутного фонду акціонерного товариства не більш як на 1/3 може бути здійснено за рішенням правління за умови, що таке передбачено статутом (ч. 4).

Позивач обґрунтовує свої позовні вимоги тим, що Збори, прийнявши рішення про делегування повноваження щодо затвердження звіту про розміщення акцій порушили ч. 4 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства", оскільки статутний капітал збільшувався більш ніж на 1/3 його розміру. Суд вважає зазначене твердженням безпідставним, оскільки рішення про збільшення статутного капіталу Відповідача прийняті безпосередньо Зборами, що підтверджується Протоколом № 11. Необгрунтованим є включення Позивачем повноваження затверджувати звіту про розміщення акцій до повноваження збільшувати статутний капітал акціонерного товариства, оскільки повноваження затвердження звіту про розміщення акцій вникає внаслідок прийняття акціонерним товариством рішення про збільшення статутного капіталу.

Частиною 3 ст. 38 Закону встановлено, що підписка на додатково випущені акції провадиться у порядку, передбаченому статтею 30 цього Закону. Акціонери користуються переважним правом на придбання додатково випущених акцій. У голосуванні про затвердження результатів підписки на додатково випущені акції беруть участь особи, які підписалися на ці акції.

В обґрунтування своїх позовних вимог Позивач також зазначає, що за змістом ч. 3 ст. 38 Закону участь у голосуванні про затвердження результатів розміщення акцій є одним із способів реалізації акціонерами переважного права на придбання додатково випущених акцій, а тому делегування правлінню товариства повноважень щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій має наслідком позбавлення акціонерів можливості приймати участь у голосуванні при затвердженні результатів розміщення акцій та відповідно порушення переважного права акціонерів на придбання додатково випущених акцій, реалізація якого не може бути передана іншим органам товариства.

Суд вважає зазначене твердження безпідставним розширеним тлумаченням зазначеної норми. Так, на момент проведення Зборів порядок збільшення статутного капіталу акціонерних товариств регулювався Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 08.04.98р. № 44 (vr044312-98) . Розділом III зазначеного Положення встановлювався порядок реалізація акціонерами свого переважного права, відповідно до п. 10 якого усі акціонери акціонерного товариства мають рівне переважне право на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості пропорційній їх частці у статутному фонді на дату прийняття рішення про емісію акцій. Інших правомочностей до переважного права акціонера чинним законодавством не включено.

Судом встановлено, що Позивач реалізував своє переважне право – придбав 19 простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", що підтверджується наданим договором купівлі продажу № 1-Е/365-ЕВ від 23.03.07р., копію якого було долучено до матеріалів справи.

Щодо делегування повноваження про затвердження звіту про результати розміщення акцій суд зазначає наступне.

Відповідно до 159 Цивільного кодексу України (435-15) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. До виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить: 1) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; 2) обрання членів наглядової ради, а також утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; 3) затвердження річної фінансової звітності, розподіл прибутку і збитків товариства; 4) рішення про ліквідацію товариства. До виключної компетенції загальних зборів статутом товариства і законом може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені законом до виключної компетенції загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.

Згідно із п. 9.1 Статуту Відповідача органами управління та контролю товариства є загальні збори акціонерів; спостережна рада, правління, ревізійна комісія. Вищим органом управління товариством є загальні збори акціонерів (п. 9.2 Статуту). Правомочність загальних зборів акціонерів та прийнятих ними рішень, порядок та строки скликання зборів визначаються відповідно до чинного законодавства України, цього Статуту та "Положення про загальні збори" товариства, яке затверджується загальними зборами. Голосування на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом одна акція –один голос (п. 9.2.1 Статуту).

До виключної компетенції загальних зборів ст. 41 Закону України "Про господарські товариства"відносить: б) внесення змін до статуту товариства; д) затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; е) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень; ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; й) прийняття рішення про обрання уповноваженої особи акціонерів для представлення інтересів акціонерів у випадках, передбачених законом. Зазначені повноваження не можуть бути передані іншим органам товариства.

Отже, як вбачається чинне законодавством України не відносить повноваження затвердження звіту про результати розміщення акцій до виключного повноваження загальних зборів акціонерів.

Водночас, ст. 41 Закону передбачено, що статутом товариства до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені й інші питання. Пунктом 9.2.2 Статуту Відповідача встановлено компетенція загальних зборів: 1) внесення змін до статуту товариства, у тому числі, зміна розміру його статутного фонду; 2) обрання та відкликання голови та членів спостережної ради, голови та членів правління, членів ревізійної комісії; 3) затвердження річної фінансової звітності, розподілу прибутку та порядку покриття збитків, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, затвердження розміру, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів); 4) прийняття рішення про ліквідацію товариства; 5) визначення основних напрямків діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; 6) затвердження внутрішніх положень: про загальні збори, спостережну раду, ревізійну комісію, про цінні папери, про порядок нарахування та виплату дивідендів, викуп та розміщення акцій власної емісії та інших положень; 7) прийняття рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства; 8) прийняття рішень про проведення чергових емісій цінних паперів, встановлення розміру, форми і порядку внесення акціонерами додаткових вкладів та анулювання товариством власних акцій; 9) прийняття рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів; 10) прийняття рішень про укладання правочинів на суму більше 50% балансової вартості активів товариства за даними останньої річної фінансової звітності товариства. При цьому цим же пунктом встановлено, що повноваження, передбачені пунктами 1, 2, 3, 4 належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними для вирішення іншим органом товариства.

Отже, Статут Відповідача у редакції 2004 року не включав до компетенції загальних зборів акціонерів повноваження затвердження звіту про результати розміщення акцій.

Статтею 161 Цивільного кодексу України встановлено, що виконавчим органом акціонерного товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є правління або інший орган, визначений статутом. Виконавчий орган вирішує всі питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до компетенції загальних зборів і наглядової ради товариства. Виконавчий орган є підзвітним загальним зборам акціонерів і наглядовій раді акціонерного товариства та організовує виконання їхніх рішень. Виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.

Згідно із п. 9.4.1 Статуту Відповідача правління є виконавчим органом товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю. Правління є підзвітним загальним зборам акціонерів і спостережній раді товариства та організовує виконання їх рішення. Пунктом 9.4.6 Статуту передбачено, що до компетенції правління належать усі питання діяльності товариства, крім тих що віднесені до компетенції інших органів товариства.

Згідно із ст. 47 Закону України "Про господарські товариства"виконавчим органом акціонерного товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є правління або інший орган, передбачений статутом. Правління вирішує всі питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що належать до компетенції загальних зборів і ради акціонерного товариства (спостережної ради). Загальні збори можуть винести рішення про передачу частини належних їм прав до компетенції правління.

Отже, чинне законодавство України щодо регулювання діяльності господарських товариств встановлює право загальним зборам передавати (делегувати) як постійно, так і тимчасово свої повноваження, які не віднесені до виключної компетенції загальних зборів акціонерів, іншим органам акціонерного товариства. З огляду на зазначене, суд вважає, що Збори, приймаючи рішення про делегування правлінню Відповідача повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій, діяли в межах чинного законодавства України та Статуту Відповідача, а тому твердження Позивача, що внаслідок делегування Зборами зазначеного повноваження були порушено ст. 38 Закону України "Про господарські товариства'є безпідставним та необґрунтованим.

Разом з тим, суд вказує на те, що Позивач в обґрунтовані позовних вимоги відносить повноваження затвердження звіту про результати розміщення акцій одночасно і до переважного права акціонера на придбання акцій, і до повноваження загальних зборів акціонерів приймати рішення про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства, що є недопустимим. Затвердження звіту про результати розміщення акцій загальними зборами акціонерів є реалізацією права акціонера на участь в управлінні відповідним акціонерним товариством, а не реалізацією переважного права акціонера на придбання ним акцій додаткової емісії.

Судом встановлено, що правління Відповідача затвердило результати розміщення акцій та звіт про результати відкритого (публічного) розміщення акцій на своєму засіданні 16.06.07р. (протокол № 188 від 16.06.07р.). На момент затвердження діяло рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства"від 22.02.07р. № 387 (z0280-07) , яким у п/п "в"п/п 2.1 п. 2 глави 1 розділу ІІ було встановлено, що однією з дій, які здійснюються при збільшенні статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків у разі відкритого (публічного) розміщення акцій, є прийняття загальними зборами акціонерів товариства рішення про визначення уповноваженого органу емітента (загальні збори акціонерів товариства, виконавчий орган, спостережна (наглядова) рада), якщо це не визначено статутом, якому надаються повноваження щодо : затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; залучення до розміщення акцій андеррайтера; визначення та/або зміна строку початку та закінчення відкритого (публічного) розміщення акцій; унесення змін до проспекту емісії акцій у разі визначення та/або зміни строків початку та закінчення відкритого (публічного) розміщення, залучення до розміщення акцій андеррайтера; прийняття рішення про дострокове закінчення відкритого (публічного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів відкритого (публічного) розміщення акцій та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій ; прийняття рішення про відмову від розміщення акцій та повернення коштів, унесених в оплату за акції. Отже, затвердження звіту про результати розміщення акцій правлінням 16.06.07р. відповідало вимогам чинного на той час законодавства України.

Позивач також зазначав, що його було позбавлено можливості приймати участь у заслуховуванні та обговоренні результатів розміщення акцій. Суд оцінює зазначене твердження критично, оскільки Позивач приймаючи участь у Зборах, приймав участь у голосуванні з прийняття спірного рішення про делегування правлінню Відповідача повноваження затвердити звіт про результати розміщення акцій. Крім того, Позивач не стверджував того, що він голосував проти зазначеного рішення, а тому спірне рішення відповідає волевиявленню не тільки присутніх на Зборах акціонерів, а й безпосередньо самого Позивача.

Судом встановлено, що розміщення акцій додаткової емісії відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"пройшло відповідно до запланованого рівня.

За таких обставин, суд вважає, що позовні вимоги в частині визнання недійсним п. 5 рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", оформлене протоколом № 11 від 22.03.07р., про збільшення розміру статутного капіталу в частині надання (делегування) правлінню Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій є необґрунтованими та безпідставними, а тому не підлягають задоволенню.

В обґрунтування позовних вимог в частині визнання недійсним п. 6 рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", оформленого протоколом № 11 від 22.03.07р., про внесення змін до статуту товариства, пов’язаних із збільшенням розміру статутного капіталу Позивач посилається на те, що при прийнятті цього спірного рішення була порушена послідовність дій емітента щодо випуску та розміщення емісійних цінних паперів, встановлена ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок". Закон України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) набрав чинності 15.04.06р., тобто діяв на момент проведення Зборів.

Згідно із ч. 1 ст. 28 Закону у разі відкритого (публічного) розміщення цінних паперів серед заздалегідь не визначеного кола осіб емісія здійснюється за такими етапами: 1) прийняття рішення про відкрите (публічне) розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 2) у разі відмови власника акцій від використання свого переважного права на придбання акцій, якщо це передбачено умовами відкритого (публічного) розміщення цінних паперів, - отримання від нього письмового підтвердження про відмову; 3) подання заяви і всіх необхідних документів для реєстрації випуску цінних паперів та проспекту їх емісії; 4) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску цінних паперів та проспекту їх емісії; 5) прийняття у разі потреби рішення про залучення андеррайтера до розміщення цінних паперів; 6) присвоєння цінним паперам міжнародного ідентифікаційного номера; 7) укладення з депозитарієм договору про обслуговування емісії цінних паперів або з реєстратором - про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, крім випадків, коли облік прав за цінними паперами веде емітент відповідно до законодавства або цінні папери розміщуються на пред'явника; 8) виготовлення сертифікатів цінних паперів у разі розміщення цінних паперів у документарній формі; 9) розкриття інформації, що міститься в проспекті емісії цінних паперів; 10) відкрите (публічне) розміщення цінних паперів; 11) затвердження результатів розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 12) затвердження змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства з урахуванням результатів розміщення акцій; 13) реєстрація змін до статуту в органах державної реєстрації; 14) подання звіту про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів; 15) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів; 16) отримання свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів; 17) розкриття інформації, що міститься у звіті про результати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів.

Як вбачається із положення ч. 1 ст. 28 Закону затвердження змін до статуту, пов’язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства результатів розміщення акцій, вказане як 12-ий етап. Разом з тим, суд вважає безпідставним висновок Позивача про те, що під час емісійного розміщення цінних паперів має бути обов’язково дотриманий зазначений порядок з наступних підстав. Так, ст. 3 Закону до емісійних відносить наступні цінні папери: акції; облігації підприємств; облігації місцевих позик; державні облігації України; іпотечні сертифікати; іпотечні облігації; сертифікати фондів операцій з нерухомістю; інвестиційні сертифікати; казначейські зобов'язання України. Враховуючи особливості обігу зазначених цінних паперів, деякі з етапів відкритого розміщення цих паперів, встановлені ст. 28 Закону, не можуть бути здійснені при емісії певних видів цінних паперів.

Крім того, преамбулою Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) передбачено, що цей Закон (3480-15) регулює відносини, що виникають під час розміщення, обігу цінних паперів і провадження професійної діяльності на фондовому ринку, з метою забезпечення відкритості та ефективності функціонування фондового ринку.

Згідно із ст. 81 Господарського кодексу України особливості діяльності акціонерних товариств визначаються цим Кодексом, законом про господарські товариства, іншими законами. Згідно з преамбулою Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) цей Закон (1576-12) визначає поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасників та засновників .

Отже, особливості емісії акціонерних товариств визначаються спеціальними нормами Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) . Частиною 2 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що збільшення статутного фонду здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом випуску нових акцій, обміну облігацій на акції або збільшення номінальної вартості акцій.

На момент прийняття Зборами спірного рішення з шостого питання порядку денного порядок збільшення статутного капіталу акціонерного товариства визначався Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.00р. № 158 (z0753-00) . Пунктом 6 розділу ІІ Положення визначалася послідовність дій порядку збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства з рахунок додаткових внесків для відкритого акціонерного товариства: а) прийняття рішення про збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства та оформлення протоколу згідно з чинним законодавством України; б) реєстрація в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку інформації про емісію акцій; в) публікація інформації про емісію акцій; г) оформлення та депонування тимчасового глобального сертифіката (у разі бездокументарної форми випуску акцій); ґ) здійснення підписки на акції та надання звіту до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про результати підписки на акції; д) прийняття загальними зборами акціонерів рішення щодо затвердження результатів підписки на акції (у разі недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та у разі прийняття рішення про збільшення розміру статутного фонду правлінням товариства), а також внесення до статуту товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду; е) реєстрація змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду; є) реєстрація випуску акцій в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку; ж) оформлення та депонування нового глобального сертифіката випуску акцій (у разі бездокументарної форми випуску акцій); з) внесення інформації до системи реєстру власників іменних цінних паперів (у разі документарної форми випуску акцій); и) виготовлення бланків та видача акціонерам сертифікатів акцій (у разі документарної форми випуску акцій).

До зазначеного положення Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку надала роз’яснення від 29.09.04р. № 4 (va004312-04) "Про порядок застосування підпункту 1 пункту 6 розділу II Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2000 N 158 (z0753-00) ) щодо внесення акціонерного товариства", в якому ДКЦПФР роз’яснила, що законодавство не виключає можливості прийняття рішення про внесення до статуту відкритого акціонерного товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, до реалізації акцій, що випускаються додатково у зв'язку зі збільшенням статутного фонду товариства. Таким чином, відкрите акціонерне товариство може прийняти рішення про внесення до статуту змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, на тих же загальних зборах акціонерів, на яких приймається рішення про збільшення статутного фонду товариства та про додатковий випуск акцій, до реалізації акцій, що випускаються додатково, за умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та уповноважити відповідних посадових осіб підписати зміни до статуту після реалізації акцій. У разі недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки рішення про внесення до статуту відкритого акціонерного товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, приймається загальними зборами акціонерів після закінчення підписки на акції та затвердження результатів підписки.

Зазначені положення та роз’яснення до нього були чинними на момент прийняття спірного рішення Зборами, так яку встановленому чинним законодавством порядку вони скасовані або визнані недійсними не були.

22.02.07р. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення № 387 "Про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства" (z0280-07) , яким визначила відповідний порядок з урахуванням вимог Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) . Проте, положення було зареєстровано в Міністерстві юстиції України лише 28.03.07р., тобто вже після прийняття спірного рішення Зборами.

Таким чином, приймаючи рішення про внесення змін до Статуту у зв’язку із збільшенням статутного капіталу, Відповідач діяв в порядку, визначеному відповідно до приписів спеціального законодавства України.

Згідно із ч. 5 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства"зміни статуту, пов'язані із збільшенням статутного фонду, повинні бути зареєстровані органом, що зареєстрував статут акціонерного товариства, після реалізації додатково випущених акцій.

Наявні в матеріалах справи докази свідчать, що розміщення акцій додаткової емісії Відповідача розпочалося 10.05.07р. і завершилося 25.05.07р. Статут Відповідача у редакції, затвердженій Зборами, була зареєстрована 19.06.07р., тобто вже після реалізації акцій Відповідача додаткової емісії. Таким чином Відповідачем не було порушено ч. 5 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства".

Позивач також зазначав в обґрунтування вимоги про визнання недійсним рішення Зборів з шостого питання порядку денного, що його було позбавлено можливості приймати участь у зборах акціонерів Відповідача, що мали скликатися для затвердження змін до статуту, які фактично емітентом не були скликані. Суд вважає таке твердження Позивача безпідставним, оскільки Позивач приймаючи участь у спірних Зборах приймав участь у обговоренні та голосуванні рішення про внесення змін до статуту Відповідача, пов’язаних із збільшенням розміру статутного капіталу Відповідача. Позивач не надав суду доказів того, він голосував проти зазначеного рішення, а тому спірне рішення відповідає волевиявленню Позивача.

Враховуючи вищенаведене, суд вважає, що позовні вимоги в частині визнання недійсним п. 6 рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3", оформлене протоколом № 11 від 22.03.07р., про внесення змін до статуту товариства, пов’язаних із збільшенням розміру статутного капіталу, є безпідставними та необґрунтованими, а тому не підлягають задоволенню, адже Позивач не довів відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України наявності порушення закону та його права.