ПРИМЕНЕНИЕ НАЛОГОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
ИЗ ОТВЕТОВ НА ЗАПРОСЫ, ПОСТУПАЮЩИЕ В ПРАВОВОЙ ЦЕНТР ПРОФКОНСАЛТИНГ
ВОПРОС:
Имущество нашего общества с ограниченной ответственностью (далее
-ООО) находится в налоговом залоге. Погасить возникший налоговый
долг (недоимку) мы не можем. Могут ли учредители и директор как-то
избавиться от этого ООО без его ликвидации? Как это практически
осуществить? Каковы последствия этого, включая налоговые?
ОТВЕТ:
В основу всех вариантов предлагаемых Правовым центром действий
положены следующие принципы:
- Каждый учредитель (участник) вправе в любой момент выйти из ООО
(п. в ст.10 Закона Украины О хозяйственных обществах ( 1576-12 ))
- С момента выхода из состава учредителей лицо теряет все права и
обязанности учредителя (участника), включая право (обязанность) на
принятие каких-либо решений о дальнейшей судьбе ООО (ст.58, 59
Закона Украины О хозяйственных обществах ( 1576-12 ) ) - о его
ликвидации, перерегистрации и т.п.
- Действующее законодательство не дает права контролирующим
органам (включая налоговые) принуждать учредителей ООО производить
его ликвидацию, перерегистрацию и т.п. Тем более, когда речь идет
о лицах, вышедших из состава учредителей.
Любой участник (включая учредителей) ООО вправе передать свою долю
этому же ООО - ч.4 ст.53 Закона Украины О хозяйственных обществах
( 1576-12 ). В этом Законе нет никаких ограничений и запретов на
случай, если все участники (учредители) ООО передадут сюда свои
доли и выйдут из ООО. При этом должны соблюдаться 2 условия:
- Участники не должны иметь непогашенной задолженности перед ООО
по вкладам в уставный фонд (ст.52 Закона О хозяйственных обществах
( 1576-12 ))
- Получив доли от всех участников ООО в течении 1 года должно
передать эти доли другим лицам (новым участникам). Следует,
однако, учесть, что это проблема только самого ООО, как
юридического лица (субъекта права собственности), а не вышедших
участников.
Передача доли участника в ООО означает выход этого участника из
состава участников (учредителей).
Согласно п.20 Положения о порядке государственной регистрации
субъектов предпринимательской деятельности, утв. Пост. КМУ от
25.05.98 г. ( 740-98-п ) - вышеуказанные действия не влекут
перерегистрацию ООО (нет смены названия, организационно-правовой
формы и формы собственности - сохраняется госрегистрация в
качестве ООО). Если считать данное положение спорным, то все равно
с выходом всех учредителей и увольнением директора отсутствуют
лица и органы управления данным ООО, которые могли бы осуществить
вышеуказанные юридические действия.
Вышеизложенное нельзя считать и ликвидацией в правовом смысле,
т.к. ООО продолжает формально существовать как юридическое лицо и
не исключается из государственного реестра (п.4 ст.34 Закона О
предприятиях в Украине ( 887-12 )). Соответственно выбывших
учредителей нельзя принудить к ликвидации своего ООО, хотя бы
потому, что, выйдя из состава учредителей, они более не вправе
принимать какие-либо решения касательно его дальнейшей судьбы,
например, об изменении правового статуса или организационно -
правовой формы (ст.58, 59 Закона Украины "О хозяйственных
обществах" ( 1576-12 )).
НАЛОГОВЫЙ АСПЕКТ
Здесь в первую очередь следует учесть то, что никакого отчуждения
имущества ООО не происходит (нет проблем с налоговым залогом).
Напротив, ООО безвозмездно дополнительно получает имущественные
права от вышедших учредителей (передача ими своих долей в пользу
ООО).
Налоговый аспект регулируется Законом Украины О порядке погашения
обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными
целевыми фондами ( 2181-14 ):
- Согласно п.12.1. ст.12 - вышеуказанная процедура не является
ликвидацией ООО с точки зрения налогообложения (сохраняется как
юридическое лицо и налогоплательщик)
- В любом случае учредители ООО не отвечают по его налогам (тем
более, если данные лица уже вышли из состава учредителей), включая
уголовную и админответственность (если более не занимают в этом
ООО руководящие должности)
- Согласно п.13.1.1, п.13.5. ст.13 - вышеизложенная процедура не
является реорганизацией (нет изменения статуса - сохраняется
госрегистрация в форме ООО, нет изменения наименования, слияния,
разделения, выделения из ООО). Как уже отмечалось выше уволенного
директора и экс-учредителей нельзя принуждать к совершению
каких-либо юридических действий в отношении ООО, из которого они
вышли или уволились (проводить перерегистрацию и т.п.).
- Согласно п.13.2. ст.13 - вышеизложенная процедура не требует
согласия налогового органа, даже при наличии налогового залога или
недоимки (нет реорганизации или ликвидации, т.к. отсутствуют лица
и органы, могущие осуществить подобные действия, нет отчуждения
имущества).
УГОЛОВНАЯ ИЛИ АДМИНОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Такую ответственность за последующую неуплату налогов ООО (период
после выхода всех учредителей) гипотетически могли бы нести только
директор и бухгалтер. Однако и в этом случае все их обязанности
прекращаются с даты указанной в соответствующем приказе на
увольнение.
15.10.2001 г.
Сергей Казимиров
Генеральный директор Правовового центра Профконсалтинг
г. Киев, ул. Артема, 1/5, офис 400
Тел./факс: (044) 212 05 97, 212 08 55